xx智慧能源电力上网收费收益权资产支持专项计划之补充法律意见书

xx律师（北京）事务所关于某某证券（上海）资产管理有限公司申请设立xx智慧能源电力上网收费收益权资产支持专项计划之补充法律意见书xx京证字[2017]第0236号致：某某证券（上海）资产管理有限公司xx智慧能源（苏州）有限公司根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国证券法》、《中华人民共和国合同法》、中国证券监督管理委员会（下称“证监会”）颁布的《证券公司客户资产管理业务管理办法》、《证券公司企业资产证券化业务试点指引（试行）》、《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》、《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务尽职调查工作指引》、《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务信息披露指引》等现行法律、法规和证监会的有关规定，xx律师（北京）事务所（下称“本所”）接受xx智慧能源（苏州）有限公司（下称“xx智慧能源”）的委托，就某某证券（上海）资产管理有限公司（下称“计划管理人”）申请设立xx智慧能源电力上网收费收益权资产支持专项计划（下称“专项计划”）事宜，已出具了编号为“xx京证字[2017]2 / 8第0163号”的《xx律师（北京）事务所关于某某证券（上海）资产管理有限公司申请设立xx智慧能源电力上网收费收益权资产支持专项计划之法律意见书》（下称“《法律意见书》”）。

根据深圳证券交易所固定收益部于2017年6月1日出具的编号为“固收部反馈函（资）[2017]第[34]号”的《关于对“xx智慧能源电力上网收费收益权资产支持专项计划”挂牌条件确认申请材料的反馈意见函》（下称“《反馈意见》”）的要求，本所现就计划管理人申请设立专项计划有关事宜出具本补充法律意见书。

除非另有说明，本补充法律意见书中所用简称与《法律意见书》的释义一致。

《法律意见书》中所列原始权益人、计划管理人各项声明、承诺与保证以及本所的各项声明，适用于本补充法律意见书。

本补充法律意见书仅供计划管理人申请设立专项计划之目的使用，不得用作任何其他目的。

本所同意将本补充法律意见书作为计划管理人申请设立专项计划所必备的法定文件，随其他申请材料一起上报，并依法对所出具的法律意见承担责任。

《反馈意见》2：关于《购电合同》及《并网调度协议》，请管理人和律师就以下事项核查并发表意见：（1）核查原始权益人与付款方的合同是否有限制债权转让和进行债务通知的相关约定，如存在相关约定，请管理人说明落实情况，采取相应的风险缓释措施，提供相关证明文件；（2）核查是否存在，如果用电量不满足需求，付款人是否可以拒绝支付已完成部分的款项，核查合同是否存在类似抗辩条款，说明如何缓释相关风险；（3）提供相关的合同文件。

答复如下：一、《购售电合同》及《并网调度协议》中有关限制债权转让和进行债务通知的约定根据原始权益人分别签订的《购售电合同》及《并网调度协议》并经本所律师适当核查，该等协议中有关限制债权转让和进行债务通知的具体约定如下：3 / 8（一）《购售电合同》原始权益人分别与江苏省电力公司签订的《购售电合同》均约定：“本合同未经双方同意，签订合同的任何一方不得将其在本合同项下的权益转让给第三方”；“任何一方转让其在本合同中的权利和义务，应征得合同另一方的同意。

转让方必须保证受让方继续履行本合同，并不得强加给合同另一方任何更多的法律义务或本合同以外的义务。

”（二）《并网调度协议》如东热电与江苏省电力公司南通供电公司签订的《南通电网并网调度协议》、东台热电与江苏省电力公司盐城供电公司签订的《江苏东台苏中环保热电并网调度协议》、连云港生物质与江苏省电力公司连云港供电公司签订的《连云港电网并网调度协议》及连云港鑫能与江苏省电力公司连云港供电公司签订的《并网调度协议》均约定：“双方明确表示，未经对方书面同意，均无权向第三方转让本协议项下的所有或部分的权利或义务。

”虽然上述协议约定了原始权益人转让其在该等协议项下的权利或义务，应征得合同对方同意。

但是，根据《中华人民共和国电力法》第十三条、《中华人民共和国物权法》第三十九条的规定1以及《资产买卖协议》、《标准条款》的约定2，本所律师认为，首先，原始权益人对其生产的电力享有法定权益，该权益属于一种物权，且原始权益人基于对电力的所有权而享有收益的权能。

其次，《购售电合同》及《并网调度协议》仅为原始权益人实现电力上网收费收益权的方式和途径，通过向合同对方收取电力上网电费从而1《中华人民共和国电力法》第十三条：“电力投资者对其投资形成的电力，享有法定权益”；《中华人民共和国物权法》第三十九条：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。

”2基础资产为自【】至【】期间，原始权益人因从事发电业务而根据相关法律法规和购售电合同等合同约定（包括目前已签署及未来合同期满将要续签的合同），对宝应协鑫、如东热电、东台热电、连云港生物质以及连云港鑫能享有的全部电力上网收费收益权。

4 / 8实现收益权。

因此，专项计划中原始权益人转让的基础资产系特定期间内的电力上网收费收益权而非合同债权，并不涉及《购售电合同》及《并网调度协议》项下债权或债务的转让，我国现行法律法规亦未强制要求原始权益人就转让基础资产事宜事先取得相关债权人同意或通知相关债务人，故，原始权益人转让基础资产无需征得上述协议项下的合同对方的同意或事先取得相关债权人同意或通知相关债务人。

二、《购售电合同》及《并网调度协议》中有关抗辩条款的约定根据原始权益人分别签订的《购售电合同》及《并网调度协议》并经本所律师适当核查，该等协议中不存在如果用电量不满足需求，付款人可以拒绝支付已完成部分的款项及其他类似抗辩条款。

原始权益人分别与江苏省电力公司签订的《购售电合同》均约定在合同有效期内，江苏省电力公司应按月向原始权益人预结付电费，次月26日或之前支付100%上月预结付电费。

支付日为节假日时，支付日顺延；江苏省电力公司延期支付时，每天按迟交款项的千分之三向乙方支付违约金。

综上，本所律师认为，该等协议中不存在如果用电量不满足需求，付款人可以拒绝支付已完成部分的款项及其他类似抗辩条款，且江苏省电力公司应按照上述约定向原始权益人结付电费，否则其应承担相应的违约责任。

《反馈意见》4：xx智慧能源目前尚有未还本到期的短融、中期票据和贷款，请律师在法律意见书中论证是否需就担任专项计划差额支付承诺人征得债权人同意，请律师发表明确意见。

答复如下：根据xx智慧能源提供的资料并经本所律师适当核查，截至本补充法律意见书出具日，xx智慧能源目前尚有未还本到期的2016年度第一期中期票据、2016年度第二期中期票据、公开发行的2016年公司债券（第一期）及总金额合计约为23.24亿元的贷款合同。

5 / 8一、融资工具及贷款合同中的相关约定（一）中期票据根据xx智慧能源2016年度第一期中期票据、2016年度第二期中期票据的募集说明书并经本所律师适当核查，xx智慧能源在该等中期票据存续期间涉及可能对其资产、负债、权益和经营成果产生重要影响的重大合同的，应及时向市场披露，但无需就担任专项计划差额支付承诺人征得债权人同意。

（二）公司债券根据xx智慧能源公开发行的2016年公司债券（第一期）的募集说明书并经本所律师适当核查，xx智慧能源在上述公司债存续期内发生可能影响其偿债能力的重大事项时，应及时向市场披露，但无需就担任专项计划差额支付承诺人征得债权人同意。

（三）贷款合同根据xx智慧能源目前正在履行的相关银行贷款合同并经本所律师适当核查，xx智慧能源发生可能对其偿债能力或贷款人权益造成不利影响的行动时，需事先征得贷款人书面同意和/或通知贷款人或就贷款人债权的实现作出令其满意的安排。

二、xx智慧能源的偿债能力及履约情况根据xx智慧能源截至2017年3月31日的资产负债表（未经审计），xx智慧能源的净资产合计约为41.30亿元，足以覆盖总金额合计约为23.24亿元的银行贷款。

此外，根据xx智慧能源的说明，截至本补充法律意见书出具日，xx智慧能源按照上述贷款合同的约定全面履行其在该等合同项下的义务，相关债权人未向其主张过任何违约责任。

综上，本所律师认为，截至本补充法律意见书出具日，xx智慧能源具备偿债能力且能够按照上述贷款合同的约定全面履行其在该等合同项下的义务，其担任专项计划差额支付承诺人不会对其偿债能力或相关债权人的权益造成不利影响。

因此，xx智慧能源担任专项计划差额支付承诺人应及时向市场披露，但无需事先征得贷款人书面同意和/或通知贷款人或就贷款人债权的实现作出令其满意的安排。

6 / 8《反馈意见》9：根据项目文件，2014年、2015年和2016年，各原始权益人的现金流出主要是和母公司xx智慧能源的现金池调拨，净流出规模由xx智慧能源每年对公司的资金规划导致。

（1）请律师针对调拨流程的合法合规性、决策程序的正当性发表明确的法律意见；（2）请管理人详细披露相关现金池调拨情况、调拨原则和资金规划，说明存续期间该安排对于原始权益人持续经营的影响，并进行充分的披露和风险揭示。

答复如下：根据xx智慧能源现行有效的《资金管理标准》及其说明，为满足xx智慧能源和其下属公司及机构（含原始权益人，下称“下属公司”）之间的资金融通需要，下属公司每日定时将其资金以委托贷款的方式划入以xx智慧能源的名义设立的现金池账户，并在对外付款时以归还委托贷款的方式由银行系统自动将相应资金从现金池账户中划拨至该下属公司账户。

如下属公司拟向xx智慧能源和其他下属公司进行资金拆借的，由该下属公司向xx智慧能源提出申请，并由xx智慧能源审批后，将相应资金以委托贷款的方式从现金池账户中划拨至该下属公司账户。

xx智慧能源和下属公司在事先约定的期间内结算委托贷款利息，并通过银行进行利息划拨。

根据xx智慧能源现行有效的《公司章程》及《资金管理标准》并经本所律师适当核查，《资金管理标准》的内容及上述资金调拨流程、决策程序未违反我国现行法律法规及《公司章程》的规定，应属合法有效。

《反馈意见》13：原始权益人二如东热电以全部净资产2亿元为母公司xx智慧能源进行担保债务，母公司xx智慧能源同时为原始权益人二如东热电做本次发行的差额支付方，请管理人及律师分析这类循环担保的信用风险，并在计划说明书中进行相应的风险揭示，并设置相应的风险缓释措施。

答复如下：根据xx智慧能源与渣打银行（香港）有限公司签订的《借款合同》及如东热电、7 / 8宝应xx等与渣打银行（香港）有限公司签订的《保证合同》，如东热电、宝应xx分别为xx智慧能源向渣打银行（香港）有限公司总额度为50,000,000美元的非承诺性循环贷款安排提供保证限额为480万美元、180万美元的连带共同保证。

根据xx智慧能源的说明，截至本补充法律意见书出具日，xx智慧能源尚未清偿的渣打银行（香港）有限公司借款为5,000万美元。