山东神驰化工集团有限公司、赵涛劳动争议二审民事判决书

山东神驰化工集团有限公司、赵涛劳动争议二审民事判决书【案由】民事劳动争议、人事争议其他劳动争议、人事争议【审理法院】山东省东营市中级人民法院【审理法院】山东省东营市中级人民法院【审结日期】2020.04.08【案件字号】(2020)鲁05民终513号【审理程序】二审【审理法官】丁文强童玉海王辉【审理法官】丁文强童玉海王辉【文书类型】判决书【当事人】山东神驰化工集团有限公司;赵涛【当事人】山东神驰化工集团有限公司赵涛【当事人-个人】赵涛【当事人-公司】山东神驰化工集团有限公司【代理律师/律所】伍兴军山东康桥（东营）律师事务所;王娜山东康桥（东营）律师事务所;李佳蓉山东恒岳律师事务所;葛秋霞山东恒岳律师事务所【代理律师/律所】伍兴军山东康桥（东营）律师事务所王娜山东康桥（东营）律师事务所李佳蓉山东恒岳律师事务所葛秋霞山东恒岳律师事务所【代理律师】伍兴军王娜李佳蓉葛秋霞【代理律所】山东康桥（东营）律师事务所山东恒岳律师事务所【法院级别】中级人民法院【字号名称】民终字【原告】山东神驰化工集团有限公司【被告】赵涛【本院观点】上诉人应当向被上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金。

上诉人该项主张未经劳动仲裁，且其主张的部分数额系在本案一审后新增加的，故本案不宜对其主张的上述费用进行审查和处理。

【权责关键词】无效合同合同约定证据不足新证据诉讼请求维持原判发回重审【指导案例标记】0【指导案例排序】0【本院认为】本院认为，上诉人应当向被上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金。

理由为：1.依据双方所签劳动合同的约定，上诉人若因工作需要可以调整被上诉人的工作岗位，变更其工作内容，但双方为此应协商并签订补充协议加以确认。

2.在劳动合同履行过程中，上诉人依据其集团公司车辆改革方案，要求集团公司下属各单位所有驾驶员参加竞聘选拔，被上诉人只得按上诉人要求报名参加竞聘，但最终落选。

被上诉人落选后，上诉人在未与被上诉人就转岗问题协商一致的情况下，通知被上诉人于2019年7月2日前往东营港的东营神驰仓储有限公司报到，岗位为门卫岗，被上诉人未按通知到岗。

由此可见，上诉人对被上诉人工作岗位、工作内容所作的重大调整，系对双方劳动合同约定主要内容的巨大变更，依据双方所签劳动合同，上诉人应当事前与被上诉人进行协商并签订协议。

3.在被上诉人未按通知要求到岗上班的情况下，上诉人于2019年7月6日通知被上诉人到其下属石化公司参加岗前培训。

由此可见，上诉人进行岗前培训并未在调整被上诉人工作岗位前进行。

4.上诉人以被上诉人存在因公借款为由，扣发被上诉人2019年5月、6月的工资12000元，不符合法律规定，上诉人的该行为构成未及时足额向被上诉人发放劳动报酬。

综上，一审法院基于上述情况认定上诉人违法解除劳动合同，并据此判决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金，具有事实与法律依据；上诉人不予支付经济补偿金的抗辩理由不能成立，本院不予支持。

需要说明的是，上诉人主张为被上诉人缴纳2019年7月至2020年3月社会保险费用11226元，该费用应从其工资中扣除。

本院认为，上诉人该项主张未经劳动仲裁，且其主张的部分数额系在本案一审后新增加的，故本案不宜对其主张的上述费用进行审查和处理。

综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下【裁判结果】驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人山东神驰化工集团有限公司负担。

本判决为终审判决。

【更新时间】2021-11-01 07:41:59【一审法院查明】一审法院认定事实：赵涛自2003年6月13日到神驰公司工作。

2018年11月1日，赵涛与神驰公司签订劳动合同书，约定：合同期限为2018年11月1日至2021年10月31日；赵涛服从神驰公司的工作安排，在地处东营市东营区山东神驰化工的办公室部门司机岗位工作；神驰公司因工作需要，需要调整赵涛的工作岗位、变更工作内容时，按照合理、诚信、协商的原则，可依法变更赵涛工作岗位或工作内容，但双方应签订补充协议加以确认，该协议书将作为本合同的附件。

2019年6月20日，神驰公司发布《关于各单位组织公务车驾驶员竞聘上岗的通知》，通知内容为：为科学推进集团公务车辆改革，确保各项政策有效落地，根据《集团车辆改革方案》内容要求，现对各单位驾驶员进行公开竞聘选拔；选拔范围为集团所有车辆驾驶员；主要对驾驶员驾驶知识、公司规章制度、岗位胜任力以及过往工作情况进行综合评价，结合各单位保留编制情况择优录取；选拔采取公开组织、个人报名、统一考评的方式进行，分为笔试（笔试成绩占40%，笔试内容包括但不限于公司管理规定、交通安全常识、行车礼仪、车辆保养知识、集团调度会领导讲话要点等内容）、面试(面试成绩占40%，主要针对驾驶员的现场应变、事故应急处理、制度管理、服务意识等方面进行考察)及民主测评（民主测评占20%，由现岗位的直接上级、间接上级、日常所服务部门等从各维度进行评价）三个部分，最终按考核成绩择优录用。

该通知还规定，各单位选拔结果按成绩排名，名次达到所在单位录用范围的驾驶员根据所在单位公务车辆保留情况重新进行车辆分配；参加选拔但成绩未达到录用条件或未参加本次选拔报名的，公司采取内部转岗的方式进行安置，具体安置岗位根据所在单位编制空缺及相关岗位要求进行配置。

赵涛报名参加了此次竞聘，但因其在所在单位神驰公司总部竞聘人员中成绩排名靠后而最终落选。

赵涛落选后，神驰公司与赵涛就转岗问题未能协商一致，神驰公司通知赵涛于2019年7月2日前到位于东营港的东营神驰仓储有限公司报到，岗位为门卫岗，赵涛未按通知到岗。

神驰公司于2019年7月6日通知赵涛于2019年7月8日到神驰公司的石化公司参加岗前培训。

赵涛于2019年7月7日离职，其离职前12个月的平均工资为6399.74元。

神驰公司未支付赵涛2019年5月及2019年6月的工资12000元。

赵涛在职期间向神驰公司因公借款，尚有借款22788元未偿还。

离职后，赵涛作为申请人，以神驰公司为被申请人，向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1.申请人与被申请人解除劳动合同并支付申请人2019年5月、6月工资12000元；2.被申请人配合办理申请人的相关退工手续（包括向申请人出具终止劳动关系的书面证明并到东营区人力资源与社会保障局备案、为申请人办理人事档案、社保转移手续等）；3.被申请人支付解除劳动合同经济补偿金104655.7元。

2019年9月5日，东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会作出东区劳人仲案字[2019]第0375号裁决裁决：1.赵涛与神驰公司于2019年7月7日解除劳动关系，神驰公司一次性向赵涛支付2019年5月、6月的工资12000元；2.神驰公司一次性向赵涛支付经济补偿金104655.7元;3.神驰公司向赵涛出具解除劳动合同证明书，并为赵涛办理档案和社会保险关系转移。

神驰公司对裁决不服向一审法院起诉。

【一审法院认为】一审法院认为：本案的争议焦点为：第一，赵涛主张的工资12000元是否应予支持；第二，赵涛是否有权要求解除劳动合同及其主张的经济补偿金104655.7元与办理退工手续的诉讼请求是否应予支持。

关于争议焦点一，结合当事人的当庭陈述能够认定，神驰公司欠付赵涛2019年5月及2019年6月工资共计12000元。

神驰公司主张，因赵涛尚欠公司借款未偿还，按照公司规定，公司有权对其工资予以扣留，赵涛对此不予认可，神驰公司未能提供证据证实该公司存在相关规定，神驰公司亦未举证证明其扣留工资已经赵涛同意，神驰公司的该项抗辩不构成其拒付赵涛工资的合法事由，不予采纳，对赵涛主张的工资12000元依法予以支持。

关于争议焦点二，劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。

本案中，神驰公司与赵涛在劳动合同中明确约定赵涛的岗位为东营区神驰公司的办公室部门司机岗，该项约定为劳动合同的主要内容，神驰公司若对赵涛的工作岗位做出调整，应与赵涛协商一致。

在赵涛参加涉案竞聘落选后，神驰公司就赵涛的岗位调整问题未能与赵涛协商一致，双方亦未达成书面协议，至赵涛离职时，神驰公司也未按照劳动合同约定向赵涛提供劳动条件，且神驰公司亦存在欠付赵涛劳动报酬的情形。

劳动合同法第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……"，根据该项法律规定，赵涛依法有权解除劳动合同。

赵涛自2019年7月7日起再未到神驰公司工作，应视为双方之间的劳动合同于当日解除。

劳动合同法第四十六条规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……"。

劳动合同法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。

六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

"赵涛主张的经济补偿金104655.7元，未超过按照前述法律规定计算的数额105595.71元（6399.74元×16.5），对其该项诉讼请求依法予以支持。

赵涛要求神驰公司配合办理相关退工手续（包括出具终止劳动关系的书面证明并到东营区人力资源与社会保障局备案、为赵涛办理人事档案、社保转移手续等），该项诉讼请求不属于本案的审理范围，不予处理。

此外，关于神驰公司主张将赵涛所欠借款在应付工资中予以扣除的主张，该借款系因公司业务而产生，为减轻当事人的诉累，依法将赵涛欠神驰公司的借款22788元自上述神驰公司应付工资及经济补偿金中予以扣除，神驰公司还应支付赵涛工资及经济补偿金93867.7元。

神驰公司主张其为赵涛多缴纳的社会保险费用5624元应自应付款中予以扣除，该项费用非民事案件审理范围，不宜在本案中进行处理，一审法院对神驰公司的该项主张，不予采纳。

综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、山东神驰化工集团有限公司与赵涛于2019年7月7日解除劳动关系；二、山东神驰化工集团有限公司于判决生效之日起十日内支付赵涛工资及经济补偿金93867.7元。

如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元，由山东神驰化工集团有限公司负担。

【二审上诉人诉称】神驰公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。