民事法律适用方法论

目 录

引言 (1)

第一章民事法律适用方法的内涵 (3)

一、法律方法 (3)

（一）法律方法的内涵 (3)

（二）法律方法的历史演变 (4)

二、法律适用方法 (8)

（一）法律适用方法的内涵 (8)

（二）法律适用的客体 (9)

（三）法律适用客体的位阶原则 (13)

三、民事法律适用方法 (16)

（一）民事法律适用方法的内涵 (16)

（二）民事法律适用方法的特性——与刑事、行政法律适用方法之比较

(16)

第二章民事法律适用方法的基础 (19)

一、民事法律适用方法的哲学基础 (19)

（一）民事法律适用方法与辩证唯物主义方法论 (19)

（二）民事法律适用方法与法学方法论 (19)

二、民事法律适用方法的社会基础 (20)

（一）民事纠纷的构成及其社会属性 (20)

（二）民事纠纷的解决是要件事实归入法律规范的涵摄过程 (21)

三、民事法律适用方法的司法基础 (22)

（一）民事法律适用方法与裁判思维 (22)

（二）民事法律适用方法与法官的职业属性 (23)

第三章民事法律适用方法的机理 (26)

一、法律规范发现方法 (26)

（一）法律发现方法的界定 (26)

（二）民事裁判视角下法律发现方法的必要性 (27)

（三）法律发现的具体方法 (28)

二、法律规范解释方法 (35)

（一）法律解释方法的界定 (35)

（二）民事裁判视角下法律解释方法的必要性 (36)

（三）法律解释的具体方法 (37)

三、法律漏洞补充方法 (44)

（一）法律漏洞补充方法的界定 (44)

（二）民事裁判视角下法律漏洞补充方法的必要性 (45)

（三）法律漏洞补充的具体方法 (46)

第四章中国民事法律适用方法的自省与展望 (49)

一、中国民事法律适用方法的自省 (49)

（一）法律选择没有穷尽规则寻找，盲目适用法律原则 (49)

（二）存在法律解释和漏洞弥补的案件法律适用不统一 (50)

（三）裁判文书的格式不规范以及说理论证存在实质和形式上的欠缺·51

二、中国民事法律适用方法的展望 (51)

（一）明确法律规则和法律原则的适用条件 (51)

（二）法律解释方法的选择与适用需要构建基本规则 (52)

（三）法律解释方法与漏洞弥补方法需借助于案例指导制度的建立 (54)

（四）确立裁判文书制作的实质性标准 (55)

（五）理想审判效果的实现离不开法官释明权的准确适用 (57)

结论 (58)

参考文献 (60)

攻读学位期间本人出版或公开发表的论著、论文 (62)

致谢 (63)

民事法律适用方法论引言

引言

民事案件的裁判方法主要涉及两项内容：一是事实认定方法，二是法律适用方法，两者构成民事裁判方法的核心。正确地适用法律以正确地认定案件事实为前提和基础，而正确地适用法律又是正确地认定案件事实的目标和归宿，在事实与法律之间探索的这个过程中，法官依法裁判的同时也发挥着主观能动作用。

我国《民事诉讼法》第7条规定：“人民法院审理民事案件，必须以事实为依据，以法律为准绳。”该法第44条第一款规定：“审判人员应当依法秉公办案。”所谓“以法律为准绳”，“就是司法机关在司法时，要严格按照法律规定办事，把法律作为处理案件的唯一标准和尺度”。1准绳，寓意言论、行动等所依据的原则或标准，因此，“以法律为准绳”，实质上就是依法裁判原则的形象化表述。从当事人的角度出发，依法裁判是防止法官肆意裁判的桎梏，把法官的裁判行为明确规定在法律规范的范围内；站在法官的角度来看，“法律为所有法官之最安全之指南针”。2法官面对利益冲突的双方当事人，必须做出谁胜谁负的判决，败诉方往往心存怨愤，因此法官在任何时候都需要面对当事人由于不满裁判结果而提起的上诉、申请再审，以及其他裁判责任和风险。法官要证明自己裁判的正当性只能通过依法裁判的方式，并以此抵御当事人指责、攻击以及社会对司法的质疑。由此可见，依法裁判不仅仅是法治理念对法官办案工作的理解和要求，更是现实法律制度给法官规定的权利与义务，也可以说是法官进行审判活动的内在需求。

大众基于朴素的法情感会有这样的潜意识，只要法官主观上愿意，都能够做到依法裁判。在对个案进行分析的过程中，人们常常是更加偏向于注重法官是否能够依法裁判，而并非是如何实现依法裁判。然而，在现实的司法过程中，我们会发现法官依法裁判绝非刻板地套用公式，远非如工匠用垂线测量曲直，用规矩绘制方圆那样简单。依法裁判有时会陷入有法难依的困境，也就是面临法律选择的困惑。首先，法官裁判须得遵循案件结果唯一性的审判要求，换句话说待决案件牵涉到的争议问题，法官仅

1张文显主编：《法理学》，高等教育出版社1999年版，第182页。

2郑玉波：《法谚》（一），法律出版社2007年版，第175页。