劳动合同法修改后对劳务派遣的影响

解读
修改后新的《劳动 合同法》自2013年7 月1日起施行，对新 旧法如何衔接也做 了规定。
新劳动合同法新在哪里？
（一）提高劳务派遣公司的门槛 将第五十七条修改为：“经营劳务派遣业务应当具备下列条 件： （1）注册资本不得少于人民币二百万元； （2）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施； （3）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度； （4）法律、行政法规规定的其他条件。 经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可 ；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单 位和个人不得经营劳务派遣业务。
解读
修改后的《劳动合 同法》细化了对 “三性”的认定， 明确了劳务派遣的 性质为补充性用工 形式，并对劳务派 遣用工数量有比例 上的限定。
对比事项
五、关于违法经 营劳务派遣业务 的法律责任
旧法条款规定
第九十二条 劳务派遣单位违反本 法规定的，由劳动行 政部门和其他有关主 管部门责令改正；情 节严重的，以每人一 千元以上五千元以下 的标准处以罚款，并 由工商行政管理部门 吊销营业执照；给被 派遣劳动者造成损害 的，劳务派遣单位与 用工单位承担连带赔 偿责任。
劳动合同的解除

（一）劳动合同双方当事人协商一致解除
第六十三条修改为： 被派遣劳动者享有与用工单位的劳 动者同工同酬的权利。用工单位应 当按照同工同酬原则，对被派遣劳 动者与本单位同类岗位的劳动者实 行相同的劳动报酬分配办法。用工 单位无同类岗位劳动者的，参照用 工单位所在地相同或者相近岗位劳 动者的劳动报酬确定。 劳务派遣单位与被派遣劳动者订立 的劳动合同和与用工单位订立的劳 务派遣协议，载明或者约定的向被 派遣劳动者支付的劳动报酬应当符 合前款规定。
新法条款规定
第九十二条第一款： 违反本法规定，未经许可， 擅自经营劳务派遣业务的， 由劳动行政部门责令停止 违法行为，没收违法所得， 并处违法所得一倍以上五 倍以下的罚款；没有违法 所得的，可以处五万元以 下的罚款。
解读
修改后增加了对劳务派 遣单位相应违法经营行 为的处罚，并提高了罚 款额度。
对比事项
劳动合同法修改对 劳务派遣的影响
昆明市人力资源和社会保障局劳动关系处
保珺文
２０１２年１２月２８日第十一届全国人民代表大会 常务委员会第三十次会议通过
全国人民代表大会常务委员会 关于修改《中华人民共和国 劳动合同法》的决定
修改了第57条、第63条、第66条、第92条 2013年7月1日起施行
什么是劳务派遣
六、关于违反 劳务派遣规定 的法律责任
旧法条款规定
第九十二条： 劳务派遣单位违反本 法规定的，由劳动行 政部门和其他有关主 管部门责令改正；情 节严重的，以每人一 千元以上五千元以下 的标准处以罚款，并 由工商行政管理部门 吊销营业执照；给被 派遣劳动者造成损害 的，劳务派遣单位与 用工单位承担连带赔 偿责任。

特别关注：第66条的修改
旧：劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代 性的工作岗位上实施。 新：劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。 劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、 辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
派遣程序实行退回机制法定化
被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条
第一项、第二项规定情形的，用工单位可以 将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位 依照本法、有关规定，可以与劳动者解除劳 动合同。

新劳动合同法新在哪里？
（二）进一步明确了“同工同酬"
将第六十三条修改为： “被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。 用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位 同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位 无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗 位劳动者的劳动报酬确定。
劳动关系和非劳动关系
（一）所谓的非“正式工”
（二）劳务关系
派遣工、返聘工、实 习生 和劳动关系： 主体的平等性 工具的来源 过程的独立性
（三）似乎模糊的关系
代理关系、 承包关系
使用了一个人，只有两种情 况下和他没有劳动关系：
一、其他单位派遣过来； 二、他是自己的老板，他 自己指挥自己干活。
劳务派遣单位的主体资格
新法条款规定
第九十二条第二款： 劳务派遣单位、用工单 位违反本法有关劳务派 遣规定的，由劳动行政 部门责令限期改正；逾 期不改正的，以每人五 千元以上一万元以下的 标准处以罚款，对劳务 派遣单位，吊销其劳务 派遣业务经营许可证。 用工单位给被派遣劳动 者造成损害的，劳务派 遣单位与用工单位承担 连带赔偿责任。
一、硬件条件：
（一）注册资本不少于二百万元； （二）固定的经营场所和设施； （三）劳务派遣管理制度； （四）其他条件。
二、应当向劳动行政部门依法申请行政许可。
如何申请劳务派遣行政许可



省人力资源和社会保障厅负责实施在省工商行政部门注册且 注册资本500万元以上（含500万元）公司的劳务派遣行政 许可，以及外省公司在本省设立分支机构经营劳务派遣业务 的行政许可和备案工作； 州、市级人力资源和社会保障局负责实施辖区内除省人力资 源和社会保障厅负责范围以外的在省级工商行政部门注册的 公司、在州（市）级工商行政部门注册的公司的劳务派遣行 政许可，以及本省公司在州（市）及工商行政部门注册的分 支机构经营劳务派遣业务的行政许可和备案工作； 县（区）级人力资源和社会保障局负责实施辖区内除省、州 （市）级人力资源社会保障行政部门负责范围以外的劳务派 遣行政许可和备案工作。

“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单 位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支 付的劳动报酬应当符合前款规定。”
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（三）明确了“三性”原则，由指导变为强制
将第六十六条修改为： “劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充 形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 “前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位； 辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代 性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的 一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。
新法条款规定
第五十七条第一款： 经营劳务派遣业务应当具 备下列条件： （一）注册资本不得少于 人民币二百万元； （二）有与开展业务相适 应的办公场所和实施； （三）有符合法律、行政 法规规定的劳务派遣管理 制度； （四）法律、行政法规规 定的其他条件。
解读
修改后的《劳 动合同法》提 高了劳务派遣 的门槛，注册 资本由不得少 于五十万元提 高到不得少于 人民币二百万 元，并增加硬 件设施及相应 管理制度的要 求。
对比事项 旧法条款规定
四、关于劳务 派遣岗位三性 的认定及用工 比例的限制 第六十六条 劳务派遣一般在临时 性、辅助性或者替代 性的工作岗位上实同用工是我国的企业基 本用工形式。劳务派遣用工是 补充形式，只能在临时性、辅 助性或者替代性的工作岗位上 实施。 前款规定的临时性工作岗位是 指存续时间不超过六个月的岗 位；辅助性工作岗位是指为主 营业务岗位提供服务的非主营 业务岗位；替代性工作岗位是 指用工单位的劳动者因脱产学 习、休假等原因无法工作的一 定期间内，可以由其他劳动者 替代工作的岗位。 用工单位应当严格控制劳务派 遣用工数量，不得超过其用工 总量的一定比例，具体比例由 国务院劳动行政部门规定。
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对比事项 旧法条款规定
二、关于办理 经营劳务派遣 业务行政许可 的规定 第五十七条： 劳务派遣单位应当依 照公司法的有关规定 设立，注册资本不得 少于五十万元。
新法条款规定
第五十七条第二款： 设立劳务派遣单位，应当向劳动行 政部门依法办理行政许可；经许可 的，依法办理相应的公司登记。未 经许可，任何单位和个人不得经营 劳务派遣业务。
如何申请劳务派遣行政许可

申请经营劳务派遣业务，申请人应当向许可机关提交下列材 料： （一）劳务派遣经营许可申请书； （二）营业执照或者《企业名称预先核准通知书》； （三）公司章程以及验资机构出具的验资报告或者财务 审计报告； （四）经营场所的使用证明以及与开展业务相适应的办 公设施设备、信息管理系统等清单； （五）法定代表人的身份证明； （六）劳务派遣管理制度，包括劳动合同、劳动报酬、 社会保险、工作时间、休息休假、劳动纪律等与劳动者切身 利益相关的规章制度文本；拟与用工单位签订的劳务派遣协 议样本。
不得设立的劳务派遣单位
用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立
的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派 遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规 定的不得设立的劳务派遣单位。（见《实施 条例》第二十八条)
派遣合同形式双向标准化
一、派遣协议：根据工作岗位的实际需要与劳务派 遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订 立数个短期劳务派遣协议。 二、劳动合同：两年以上固定期限 ——如没有，将被认定为与用工单位有事实劳动关 系
解读
修改后修改后的 《劳动合同法》 从源头上加强了 对劳务派遣单位 的管理，劳务派 遣单位的准入制 度由备案制重回 行政审批制。 同工同酬是劳动 法领域非常重要 的一项原则，修 改后的《劳动合 同法》进一步细 化了对“同工同 酬”的保障力度。
三、关于被派 遣劳动者同工 同酬权利的保 障
第六十三条： 被派遣劳动者享有 与用工单位的劳动者 同工同酬的权利。用 工单位无同类岗位劳 动者的，参照用工单 位所在地相同或者相 近岗位劳动者的劳动 报酬确定。
劳务派遣，是指劳务派遣单位根据用工单位
的要求为其选拔、派遣劳动者，由劳务派遣 单位与被派遣劳动者建立劳动关系，负责其 工资支付、办理社会保险等日常管理性事务， 而用工单位实际使用劳动者并向劳务派遣单 位支付服务费用。
《劳动合同法》新旧条款对比