2009年司法考试必备刑法笔记

刑法笔记第一章刑法概述第一节刑法的概念一、刑法的定义：规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和。

很多人并不注意刑法的定义这个内容，尤其是在应付考试的时候。

实际上深刻理解这一定义对后面的学习是有很大帮助的。

事实上，刑法学无非研究的就是什么是犯罪，犯罪的人应当承担什么样的责任，这种责任承担是如何实现的。

这正好构成了刑法学的体系。

这里要注意的一点是，刑事责任和刑罚是两个不同的概念。

犯了罪就一定要追究刑事责任，但是未必需要刑罚，实际上它是勾通犯罪很刑罚的桥梁。

二、广义刑法与狭义刑法。

广义的刑法不仅仅包括刑法典也包括单行刑法。

狭义的刑法指的就是刑法典。

第二节刑法的属性和特征一、刑法的属性二、刑法的特征第三节刑法的任务刑法的任务是多种多样的，比如说打击犯罪，保护社会主义社会关系等等。

但是，我认为与保护社会主义社会关系同等重要的是对罪犯的最大限度的保护，防止国家权力的滥用，从而进一步保护公民的权利。

我觉得这是我们过去不够重视的地方，所以出现象去年发生“夫妻看黄碟事件”也就不足为奇了。

第四节刑法的基本原则一、刑法的基本原则的概念：是刑事实体法所特有的并贯穿于刑事立法和刑事司法之中的基本准则。

特点：一）为刑法所特有，不能将适合其他法律也适合刑法的原则作为刑法的基本原则，二）该原则贯穿于刑法的始终二、我国刑法规定的三项基本原则一）罪刑法定原则：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。

简单地说来就是法无规定不为罪，法无规定不处罚。

从另一方面看就是禁止类推，但是这种禁止不是绝对的，在有利于犯罪人而言，类推应该是允许的。

也就是说，如果刑法没有规定，不管行为人的行为有多大的社会危害性，都不能按犯罪论处。

这是法律的固有的缺陷，也是实现法治的必要牺牲。

当然，我们可以通过修改刑法的方式来加以解决。

罪刑法定原则包含3个方面：1、实定化；2、法定化；3、明确化。

二）刑法面前人人平等原则：对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。

不允许任何人有超越法律的特权。

包括：1、定罪平等；2、量刑平等；3、行刑平等。

三）罪责刑相适应原则“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

第五节刑法的体系和解释一、刑法的体系，由总则，分则和附则组成。

二、刑法的解释。

刑法的解释是刑法适用的前提，由于我国目前尚没有法律解释法，因此对于法律的解释是相当不规范的。

尤其是在刑法方面，一些解释从某种程度上是违反了罪刑法定原则的。

立法法里只规定了有权机关解释法律的权限，但是具体操作没有规定。

一）以解释的效力为标准分为：立法解释、司法解释、学理解释二）以解释的方法为标准分为：文理解释、论理解释第六节刑法的效力范围一、刑法的空间效力：以属地原则为主，就是只要是在中国领域内的犯罪，我国都有权管辖。

这里的犯罪包括犯罪行为和犯罪结果，只要有一项发生在我国范围内都应该适用我国刑法。

但是具有外交豁免权的人除外，这种人一般通过外交途径解决。

所谓的中国领域，除了领陆、领空、领海外，我国驻外使馆，航空器、船舶也算是我国领域。

还要注意的台湾香港澳门不适用刑法典，但是如果有特定的情况发生，则同样适用；其次是一些民族自治区可能会有一定的变通。

二、以属人原则、保护原则、普遍管辖原则为补充。

属人原则就是指只要是我国公民在国外犯罪同样适用我国刑法，但是如果这个法定最高刑为三年以下的可以不追究，但是国家工作人员和军人除外。

保护原则是说外国人在我国外对我我国的国家利益或者是我国公民的利益造成了侵害适用我国刑法。

但是这是有条件的，1这一犯罪行为必须侵犯了我国国家或者公民的利益，2这一犯罪行为按照我国刑法规定最低刑为三年以上，3犯罪地也将其列为犯罪行为应当受处罚。

二、刑法的时间效力：从旧兼从轻原则。

实际上就是有利于罪犯的原则。

第二章犯罪的概念一、犯罪：刑法规定应当受到刑罚惩罚的严重危害社会的行为。

我国现行刑法对犯罪概念的定义采取的危害性的这一特征，实质上这和犯罪为刑法禁止的行为是有冲突的。

当然这种冲突可以通过刑法分则来解决。

总之犯罪的概念是学习刑法的关键，只有深刻理解了它，才能理解刑法的其他内容。

而尤其要注意的是我国刑法第十三条的但书。

这是界定罪与非罪的根本区别。

二、犯罪的基本特征：一）犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性。

这是犯罪的本质特征。

当然这种严重危害社会的行为应当是刑法所禁止的。

二）犯罪是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性。

三）犯罪是应受到刑罚惩罚的行为，即具有应受到刑罚惩罚性第三章犯罪构成第一节犯罪构成的一般概述一、犯罪构成的概念：指刑法规定的某种行为构成犯罪所必须具备的主观要件和客观要件的总和。

只有符合相应的犯罪构成才可能构成犯罪，犯罪构成实际是犯罪概念的具体化。

它是罪刑法定思想的产物。

同时也是区分罪与非罪，此罪与彼罪，重罪与轻罪，一罪与数罪的标准。

二、犯罪构成的共同要件：犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主管方面三、犯罪构成的分类一）基本的犯罪构成：指符合刑法条文关于某种犯罪的完成形态的规定的犯罪构成。

修正的犯罪构成：指以基本的犯罪构成为标准，根据故意犯罪在行为发展阶段可能出现的不同情况下，对基本犯罪构成中个别要件的具体要求作相应的修改或者变更后形成的犯罪构成。

二）标准的犯罪构成：指符合刑法分则条文对具有标准的社会危害程度行为所规定的犯罪构成。

派生的犯罪构成：指在标准犯罪构成的基础之上，根据刑法分则条文在标准犯罪构成个别方面的特别规定而形成的犯罪构成。

三）简单的犯罪构成：指刑法条文规定的犯罪构成的诸要件均属单一的犯罪构成。

复杂的犯罪构成：指刑法条文规定的犯罪构成的诸要件均属并非单一的犯罪构成。

四）叙述的犯罪构成、空白的犯罪构成第二节犯罪客体一、犯罪客体的概念：指我国刑法所保护的，而为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系二、犯罪客体的分类一）一般客体二）同类客体三）直接客体：就是犯罪行为直接侵犯的客体，比如故意杀人罪侵犯的就是公民的生命权。

它又可分为1、简单客体；就是犯罪行为只侵犯一种客体；2、复杂客体，就是犯罪行为侵犯了两种或者两种以上的客体。

在刑法典里，复杂客体占了多数。

三、犯罪客体与犯罪对象区别：用个简单简单的例子说明，某人盗窃汽车，犯罪客体是公私财产所有权，犯罪对象则是汽车。

一）犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，能够决定犯罪的性质，而犯罪对象则不一定具有这种法律属性。

二）任何犯罪都要使一定的犯罪客体受到侵害，而犯罪对象则不一定受到损害。

第三节犯罪客观方面一、犯罪客观方面概述：指刑法规定的构成犯罪在客观活动方面所必须具备的条件，也就是各种危害社会的行为，这种行为是为刑法所禁止的。

比如故意杀人罪，杀人这一行为和经过就是犯罪客观方面。

二、危害社会的行为：指表现人的犯罪心理态度，为刑法所禁止的危害社会的行为。

这种行为一定要是能够表现犯罪人心理态度的，要么是过失要么是故意。

一）特征：1、必须是对我国社会主义社会有危害性的，为刑法所禁止的行为2、必须是表现人的犯罪心理态度的行为二）不作为：指行为人有义务并且能够实行某种行为，消极地不去履行这种义务，因而造成严重危害后果的行为。

最为典型的就是虐待罪，还有一些失职罪等。

这不作为犯罪又分为纯正的不作为犯罪和不纯正的不作为犯罪。

纯正的不作为犯罪就是刑法里规定只能又不作为才能构成犯罪的犯罪；而不纯正的不作为犯罪是指犯罪行为人以不作为作为手段来达到故意犯罪的犯罪。

三）不作为构成犯罪的要件：1、行为人负有实施某种行为的特定义务，包括：A、法律明文规定的义务B、职务上或业务上要求履行的义务C、由行为人已经实施的行为所产生的责任。

2、行为人有可能履行这种特定义务3、行为人不履行特定义务而引起危害社会的结果。

比如说，铁路扳道工在火车进站没有履行义务，造成了火车出轨，人员伤亡事故。

犯罪主体犯罪主体要注意两点，第一就是要符合一定的年龄，也就是刑事责任年龄；第二就是要符合一定的精神状况。

只有两点都符合才能成为犯罪主体。

当然对于一些特殊主体还需要符合其他条件，如果贪污罪的主体只能是国家工作人员。

比如说，一个15岁的孩子偷了一千块钱，他是不是犯罪主体了？当然不是。

犯罪构成虽然是认定犯罪的前提，但是如果行为不构成犯罪，当然也就不是犯罪主体了。

精神病者在犯病时的危害行为不构成犯罪，间歇精神病者如果在清醒时的犯罪行为，应当追究刑事责任。

刑事责任能力：指一个人能够理解自己行为的性质、后果和社会政治意义，并且能够控制自己行为的能力。

我国规定年满16周岁的公民就具有完全的刑事责任能力。

而对于故意杀人罪，放火罪，强奸等八种罪行年满14周岁的公民就要承担刑事责任。

当然，对于未成年人犯罪应当从轻减轻处罚。

第五节犯罪主观方面一、犯罪主观方面：指行为人对自己的危害社会的行为及其危害社会的结果所持的故意或过失的心理态度。

二、犯罪故意：指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观心理态度。

一）直接故意：指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心里态度二）间接故意：指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。

三、犯罪过失：指行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而清馨能够避免，以至发生了危害社会的结果的主观心理态度一）疏忽大意的过失：指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的主观心理态度。

二）过于自信的过失：指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但是轻信能够避免，以致发生这种结果的主观心里态度第四章犯罪故意的停止形态一、犯罪故意的停止形态：指故意犯罪在犯罪过程的不同阶段由于各种原因而停止下来所呈现的不同形态。

二、犯罪既随：犯罪行为具备刑法分则规定的特定犯罪的全部犯罪构成。

（注解：分为1、结果犯；2、危险犯；3、行为犯）三、犯罪预备：指行为人已经实施犯罪的预备行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪停止形态特征：1、行为人已经实施犯罪预备行为2、犯罪预备行为必须在着手实行犯罪前停顿下来3、犯罪预备行为停顿在犯罪预备阶段必须是由于行为人意志以外的原因（注解：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚）四、犯罪未遂：指已经着手实行犯罪，由于行为人意志以外的原因而没有得逞的犯罪停止形态。

一）特征：1、已经着手实行犯罪(指行为行为人已经开始着手实施刑法分则规定的某种具体犯罪构成要件客观方面的行为。

2、犯罪没有得逞（指犯罪行为没有完全符合刑法分则规定的特定犯罪构成全部要件）。

3、犯罪没有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。

二）犯罪未遂的分类：1、实行终了的未遂和未实行终了的未遂2、能犯未遂和不能犯未遂（注释：着重理解）（处罚原则：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚）五、犯罪中止：指在犯罪过程重，行为人自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生，因而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。