混凝土企业并购重组新议_李丽

2013年第3期Beton Chinese Edition —— Ready-mixed Concrete经营管理混凝土企业并购重组新议李丽（北京市国联律师事务所合伙人律师，北京 100086）［摘 要］混凝土企业并购重组依然是行业发展的热点问题，笔者结合新出台的法律政策和从事混凝土企业兼并重组法律事务的实践操作经验，介绍了并购重组中的新问题和操作建议。

［关键词］混凝土企业；并购重组；法律；管理自2008 年以来，企业并购重组逐渐成为混凝土行业的热点话题。

在经历了 2010 年、2011 年市场回暖后，受房地产调控政策和基础设施建设紧缩的影响，刚刚过去的 2012 年，北京的混凝土行业整体经营状况不容乐观。

在这种情况下，除个别民营企业逆市开展并购重组外，主要还是国有企业，尤其是国有水泥生产企业在积极推进并购重组战略。

在笔者看来，未来一段时间，受多重因素影响，混凝土行业企业并购重组将迎来一轮高潮。

在政策层面，2013 年 1 月，工信部、发改委等 12 个部委联合发布《关于加快推进重点行业企业兼并重组的指导意见》，该《意见》指出，将以汽车、钢铁、水泥、船舶、电解铝、稀土、电子信息、医药、农业等 9 大行业为重点，推进企业兼并重组。

其中对于水泥行业，该意见明确指出：到 2015 年，前 10 家水泥企业产业集中度达到 35%，形成 3～4 家熟料产能 1 亿吨以上，矿山、骨料、商品混凝土、水泥基材料制品等产业链完整，核心竞争力和国际影响力强的建材企业集团。

重点支持优势骨干水泥企业开展跨地区、跨所有制兼并重组。

坚持集约化发展的原则，鼓励企业通过合并、股权收购、资产收购、资产置换、债务重组等多种方式，实施强强联合、兼并改造困难企业和中小企业，实现产能合理布局。

鼓励水泥企业延伸产业链。

鼓励水泥企业在做强做大主业的基础上兼并重组上下游关联企业，优化物流配送，整合发展预拌砂浆、商品混凝土及建筑预制构件产业。

鼓励具有科技研发优势的建材企业集团，以并购、产业联盟等多种方式整合资源，融合咨询、测试、科研、技术开发、工程设计、安装调试、工程承包等业务，促进运营服务及生产一体化发展。

支持重组企业整合内部资源，走以内涵为主的发展之路。

鼓励将企业兼并重组与改组、改制、技术改造、加强管理相结合。

鼓励企业创新商业模式，发展电子商务。

如果以上《意见》得以落实，至少有两点可以预见：一是水泥企业产业集中度将继续提高，强者恒强，生产能力提升，那么下游的混凝土产业自然会为水泥企业所觊觎；二是水泥企业延伸产业链将不仅是企业经济利益驱动，还受到政策鼓励与支持，这也将刺激水泥企业在混凝土领域发展的冲动。

仅就北京混凝土行业而言，自从国有水泥企业大举进入以来，市场格局已经有了重大变化，国有混凝土企业的份额已经牢牢地占据三甲，这股力量不容小觑。

面对国有企业，尤其是水泥企业汹汹而来的势头，我们原有的混凝土企业如何才能把握机会，在并购重组交易中与“狼”共舞，是值得认真思考的问题。

在此，笔者根据长期从事混凝土企业并购重组交易服务的经验，结合新的法律、政策，对于有意愿参与并购重组的混凝土企业及企业家关心的几个问题，梳理如下，并提出一些建议：1 在报价之前对于交易税费有合理预判，对于配合税务筹划有提前准备并购重组交易中，只要存在股权转让交易或者资产转让交易，无论受让方是否需要发票，转让方都应依法纳税，这是基本的原则。

混凝土企业的资产一般就是构筑物、车辆、设备，如果这些固定资产未曾抵扣过进项税额，在转让时就应按照“使用过的固定资产”缴纳增值税。

简单的说，根据资产购置的时间，以 2009 年 1 月 1 日为界，该日之前购置的资产按照转让价格的 2% 计税，该日以后购置的资产按照转让价格的4% 计税，纳税后转让方亦可以在税务局代开发票。

当然，资产转让所得要放在转让方企业收入的大盘子里，年终汇算清缴，依法缴纳企业所得税。

股权转让应缴纳所得税，所得税＝应纳税所得额×税率，故转让方应了解股权转让应纳税所得额与税率，内容相对复杂，下面予以重点介绍：股权转让的应纳税所得额：在股权转让交易中，应纳税所得额就是转让方的股权转让所得。

什么是股权转让所得呢？股权转让所得＝股权转让价－股权成本价。

这里的股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额（如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项金额等，股权转让人随股权一并转让该股东留存收益权的金额，不得从股权转让价中扣除）。

这里的股权成本价是指股权转让人投资入股时向被投资企业实际交付的出资金额，或购买该股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让金额。

以上规定解释起来比较拗口，实践操作中，工商、税务管理部门认定股权转让所得非常简单：股权转让所得＝股权转让价－标的企业注册资本－交易费用。

这里的交易费用是指为交易而发生的如审计费、评估费、律师费、咨询费等，必须有发票。

实践中交易费用与股权转让所得相比微乎其微，为操作方便，当事人一般并不申报扣减。

税率：根据现行法律规定，自然人股权转让所得，应缴纳 20% 所得税。

根据 2009 年国家税务总局下发《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》（国税函[2009]285 号），个人股权转让完成交易以后，负有纳税义务的转让方或有代扣代缴义务的受让方，应到税务机关办理纳税申报个人所得税，并取得完税证明（或免税、不征税证明），再到工商行政管理部门办理变更手续。

目前这个规定在北京等地执行较为严格，作为股权转让方的个人，想绕过缴税这一关，是无法完成股权转让交易的。

如果股东是企业，企业应于转让协议生效且完成股权变更手续时，确认收入的实现。

应当在当月（季）申报预缴企业所得税，年终汇算清缴。

企业所得税税率理论上是15%～25% 不等，一般的混凝土企业是 25%。

成立较早的企业，通常是自然人持股；近期成立的企业，企业持股较多。

无论是哪种持股方式，都必须履行股权转让交易纳税义务。

与自然人做股东相比，企业做股东显然在纳税筹划方面更具有可操作性。

所以我们在实践中通常可以采用的配合税务筹划方式包括：更换股东、增加注册资本、分红、设计几种交易相结合的方案分别缴税等等，根据各个项目具体情况不同，不能一概而论。

尤应注意的是，2013 年初，国家税务总局在该局全年税收工作要点中明确提出，要重点加强股权转让所得征管，切实加强财产转让所得，利息、股息和红利所得等非劳动所得和高收入者工薪所得、劳务报酬所得的个人所得税征管。

结合近几年的实践情况看，有关部门对于并购重组中的税务问题控制越来越严。

可见，混凝土企业的并购重组，绝对不是签订一份合同那么简单，要实现较好的经济效益，一定要提早筹划。

2 在并购重组方尽职调查之前摸排出可能影响交易进展的障碍并购重组方来尽职调查查什么？简单的说就是财务状况和法律风险。

前者靠财务报表支持，后者重点是合同、有关部门的审批文件。

财务报表不容造假，况且到了尽职调查阶段，一般交易各方已经对于公司股权或资产估值能够基本协商一致。

而法律风险必须在启动尽职调查之前进行摸排，否则一旦进行了尽职调查，可能会出现标的企业所有的情况都被并购重组方了解得清清楚楚，没有任何商业秘密而言，但最终交易不成功的情况。

并购重组方这么做是合法的，虽然有些不合情理。

混凝土企业并购重组实践中最常见的法律障碍就是土地问题。

混凝土企业用地大多租赁而来，土地性质五花八门。

用地关系到未来企业经营的持续性，因而倍受重视。

被并购重组方应该对于土地本身及周边情况、历史沿革、规划等有确切的了解，才能够有效率地应对尽职调查。

如果可能，可以通过签订补充协议的方式对于土地权益进行规制，如果土地问题确实解决不了，就要考虑通过增加担保、签署确认书等方式打消并购方的顾虑，实现交易目标价格。

3 交接之后过渡阶段处理好几个关系，保证企业经济效益签订并购重组协议并交割是并购重组项目的重大进展，对标的企业来说，是一个新阶段的开始。

保证并促进标的企业的经济效益提升本来应是各方共同追求的目标，而现实中，交割后往往问题不断，重组方、被重组方争议不断，需要相当长的一段时间磨合。

常见的问题，笔者总结为处理好四个关系：3.1 劳动关系每一个并购重组交易后都是标的企业劳动仲裁的高发期。

虽然从法律意义上讲，公司的股权转让不影响公司与员工签订的劳动合同的履行，但是大多数情况下，劳动用工情况会有些变化。

比如因并购重组方都要委派管理人员，原有的高管薪资或岗位面临调整；某些员工的工作地点可能会在集团内部各个混凝土企业之间调整等等，这些变化需要依法办理劳动合同变更手续，而不是依公司内部规定办理。

如果并购重组中的劳动关系处理不当，必然影响员工队伍士气，甚至直接引发生劳动仲裁。

尤其值得一提的是，2013 年 1 月，最高人民法院发布了《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》，笔者认为这个《解释（四）》中的某些内容，对于并购重组的企业劳动关系处理具有特别重要的意义，原来还可以打擦边球的做法已经明确有法可依。

比如该《解释（四）》中明确指出，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，如果未来新用人单位依法应该支付经济补偿或赔偿金计算工作年限时，应该把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限。

那么在并购重组前后和并购重组之后混凝土企业集团内部不同公司之间调动工作如何办理手续就需要谨慎设计。

根据新的司法解释精神，我们的重组方应该调整管理方法，而被重组方也应该早做打算，避免因此带来的经济利益损失。

3.2 企业与原材料供应商关系集团化管理中的集中采购是大势所趋，并购重组方通常会更换原材料供应商，那么企业与原来的原材料供应商如何解除合作关系、如何结算，均应依照法律规定，杜绝后患。

3.3 企业与设备出租方关系几乎每个混凝土企业都有租赁的搅拌车、泵车。

原则上来说，无论并购重组方认为原有租赁价格、计价方式是否合理，只要签订了合同，未经与对方协商一致变更或解除，并购重组后的企业就仍应履行合同。

反之，对于被并购重组方而言，原来可能认为没必要与出租方签订书面合同，在并购重组交易之前也应该及时解除租赁关系或者签订书面合同。

3.4 企业与混凝土客户关系大多数人认为这是一个企业经营问题而不是法律问题，其实并不全面，处理不好和客户的关系，经营问题就有可能上升为法律问题。

严格履行混凝土买卖合同是任何一个企业经营中应遵循的基本原则，但是由于企业的管理方式和规章制度不同，并购重组交易完成后，新、老股东在混凝土业务营销费用、提成兑现等方面往往会有争议。

对于这些可能出（下转 12 页）可；绩效结果不沟通，或者沟通没有达到帮助下属找到成长和改进方向的目标，这种沟通往往是无效的。

第三，要为下属着想，并提升自己的团队领导力。