大二上民法期末复习

大二上民法期末复习————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期:ﻩ2015—2016学年第一学期民法期末复习笔记一、名解(4x３′=12′)１、法人: 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。

2、欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为。

３、除斥期间：又称预定期间,是指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使权利，预定期间届满,便发生该权利消灭的法律后果。

4、诉讼时效:是指一定的事实状态持续存在一定的时间后即发生一定法律后果的法律制度。

5、指示交付:动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

6、占有改定：动产物权转让时,双方又约定由出让人继续占有该动产的,物权自该约定生效时发生效力。

7、用益物权：是指权利人对他人之物依法享有占有、使用和收益的权利。

８、担保物权：是为确保特定债权（包含四种）的实现为目的，以支配和取得特定财产的交换价值为内容的定限物权。

二、简答（３x6′=１8′）1、宣告失踪、宣告死亡的条件宣告失踪:错误!须经利害关系人的申请利害关系人范围:被申请人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

错误!未定义书签。

须被申请人下落不明满2年错误!未定义书签。

须由人民法院依特别程序宣告公告期间为3个月（民诉T185）.公告期间届满后,被宣告失踪的事实得到确认的人民法院才可做出宣告失踪的判决宣告死亡:错误!未定义书签。

须经利害关系人的申请利害关系人范围：被申请人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：(一）配偶；（二）父母、子女;（三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(四)其他有民事权利义务关系的人。

申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。

(民通意见T24、2５）错误!须被申请人下落不明满法定期间公民下落不明满四年，或者因意外事故下落不明满二年，或者因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存,利害关系人申请宣告其死亡的,向下落不明人住所地基层人民法院提出。

(民诉T1８4)错误!人民法院的受理和依特别程序宣告人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。

宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。

因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的,宣告死亡的公告期间为三个月。

(民诉T185)2、效力未定民事行为、无效民事行为种类列举效力未定民事行为种类列举：错误!未定义书签。

民事行为能力欠缺限制民事行为能力人可以订立与其年龄、智力、精神状况相应的合同,也可订立纯获利益的合同。

其他限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同，效力待定,需要等待其法定代理人进行追认。

错误!未定义书签。

代理权的欠缺《合同法》第4８条第１款：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

”错误!未定义书签。

处分权限的欠缺《合同法》第51条:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。

”错误!债权人同意的欠缺债务移转行为，是指债务人将其债务转移给第三人负担的民事行为。

债务移转，须经债权人同意才能对债权人发生效力。

《合同法》第8４条:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

”无效民事行为种类列举:《民法通则》5８条和《合同法》第53条。

按照民事法律行为的有效要件来分析。

(一）无民事行为能力人实施依法不能实施的民事行为(二）限制民事行为能力人依法不能实施的单方民事行为(三）一方以欺诈、胁迫的手段损害国家利益的民事行为（四）恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的民事行为（五)以合法形式掩盖非法目的的民事行为（六)损害社会公共利益的行为（七）违反法律禁止规定或强行规定的民事行为附:《民通》第五十八条下列民事行为无效:(一)无民事行为能力人实施的;（二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的;（四)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的；(五)违反法律或者社会公共利益的；（六）经济合同违反国家指令性计划的;(七）以合法形式掩盖非法目的的。

无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。

《合同法》第五十三条合同中的下列免责条款无效：(一）造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

3、基于民事行为的物权变动的规范模式错误!未定义书签。

债权意思主义:公示对抗主义,法国、日本民法为代表。

物权因民事行为而变动时,仅需由当事人订立债权合同即为已足，不须以登记或交付为其成立或生效要件。

要旨: ａ、发生债权的意思表示与物权变动的意思表示二者合一。

b、物权变动的结果受债权行为效力的影响。

ｃ、登记(交付)对抗主义。

错误!物权形式主义:公示要件主义,德国法为代表物权行为理论:物权行为的独立性与无因性。

物权因民事行为而发生变动时，除有债权契约外，还需另有物权变动的意思表示一致以及登记或交付的法定形式，始能成立或生效。

要旨：a、债权契约与物权行为是两个民事行为,物权行为与债权行为相分离而独立存在。

ｂ、物权行为的效果不受债权行为的效力的当然影响，是为无因性。

c、登记(交付)要件主义。

○，3债权形式主义:折中主义奥地利民法为代表，我国采取此主义。

物权因民事行为而发生变动时，除当事人间须有债权合意外，仅需另外践行登记或交付的法定方式,即生物权变动的效力。

要旨:a、发生债权的意思表示与物权变动的意思表示二者合一。

b、登记(交付）要件主义。

c、无物权行为的独立存在。

d、物权变动之效力受债权行为的影响，非为无因性，交易安全委诸于公示公信原则。

4、表现代理的构成要件1、须行为人无代理权而以本人的名义为民事行为２、客观要件——须有足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由。

3、主观要件——须相对人为善意且无过失。

4、须行为人与相对人之间的民事行为具备民事法律行为成立的有效要件。

5、善意取得的要件1、让与人须为动产的占有人或登记的不动产权利人２、让与人须无处分权3、以合理的价格有偿转让；４、受让人受让该财产时是善意的；５、转让的财产依照法律规定应当登记的已登记,不需要登记的已交付给受让人；6、不违反法律的禁止性规定。

如被盗、被抢的财物、遗失物原则上不适用善意取得制度。

三、论述（1x10′=10′)第十四章第三节物权的效力论物权的基本效力物权的效力是指法律赋予物权的强制性作用力与保障力。

各种物权所共有的效力为物权的基本效力，我们所学的物权效力包括物权的支配效力、排他效力、优先效力、妨害排除效力。

物权的支配效力是指物权所具有的保障物权人对标的物直接为一定行为，并享受其利益的作用力。

物权支配力的范围与程度:物权的排他效力是指物权相互之间的对抗效力，即一项物权排斥内容和性质与其相抵的另一物权并存于同一标的物之上，或者得压制同一标的物上的其他物权而先行实现的效力。

一是排斥物权之间于成立上的排他效力，也包括相容物权于实现上的排他效力。

物权排他效力的表现：1、所有权之间的排他效力——具有成立上的绝对排他效力２、用益物权之间的排他效力——具有成立上的排他效力，例外：地役权3、担保物权之间的排他效力——除动产质权及权利质权外，其他担保物权不存在成立上的排他效力,仅存在实现上的排他效力。

即按照担保物权的顺序来确定,“时间在先，权利在先”。

4、用益物权与担保物权——只可能存在于不动产上,担保物权中只能是不动产抵押权。

不发生设立上的排他效力,仅发生行使与实现上的排他效力,效力的强弱也按照设立的先后而定。

5、所有权与定限物权之间的排他效力——不具有成立上的排他效力，仅存在实现上的排他效力，虽然定限物权成立于所有权之后,其效力优先于所有权。

物权的优先效力是指物权优先于债权的效力，即当特定的物既是物权的支配物又是债权的给付标的物时,无论物权与债权成立的先后，物权均有优先于债权的效力。

物权优先于债权的表现:所有权优先于债权;用益物权优先于债权；担保物权优先于债权。

物权优先于债权的例外：买卖不破租赁;进行了预告登记的债权物权的妨害排除效力是指物权具有的排除他人妨害、恢复权利人对物的正常支配的效力,可称排除妨害请求权、物权请求权或物上请求权。

物权请求权的内容:物之返还请求权；妨害排除请求权;妨害预防请求权物权请求权的性质:物权请求权是请求权，而非物权之本体;物权请求权为物权所派生,与物权同命运;物权请求权不同于债权请求权。

第十七章第一节担保物权概述担保物权的概念和特点担保物权是为确保特定债权（包含四种)的实现为目的，以支配和取得特定财产的交换价值为内容的定限物权。

特点：（一）价值权性担保物权以支配担保物的交换价值为内容。

（二)从属性1.设立上的从属性：担保物权的设立应以债权的存在为前提，担保物权不能脱离债权关系而单独设立。

2．移转上的从属性：担保物权因所担保的债权的移转而移转。

《物权法》第192条3．效力上的从属性:是指担保物权的效力决定于所担保的债权，被担保的债权无效的，担保物权原则上也无效。

4．消灭上的从属性：担保物权因所担保的债权的消灭而消灭。

(三）不可分性所谓担保物权的不可分性是指担保物权的标的物分割、部分转让、部分消灭不影响担保物权的存续及整体性;反之,担保物权所担保的债权进行分割、部分转让或者消灭的也不影响担保物权的存续及其整体性。

(四)特定性与公示性(五）追及性与物上代位性担保物权作为物权的一种当然具有追及性。

当债务人不履行债务或担保物被他人非法占有时，担保物权人得追及物之所在，以保全并实现其权利。

不过，在现代法上，为维护善意第三人的利益和交易的安全，对物权的追及性有一定的限制,对付出相应对价而取得担保标的物的善意第三人，担保物权人原则上不能行使追及权。

物上代位性是指当担保物灭失、毁损而受有赔偿或补偿时,担保物权的效力及于担保物的代替物(赔偿金或补偿金）上,担保物权人得就该代替物行使其权利。

(六）优先受偿性是指当债务人不履行债务或破产时,担保物权人得就担保物之价值优先于其他债权人而受清偿。

(七)担保物权的客体可以是不动产、动产或权利。

担保物权的种类（一)法定与约定依据担保物权发生的原因,可以将担保物权分为意定担保物权和法定担保物权。