电大《合同法》形成性考核作业答案

第2次任务 1.学生可以根据对教材第一章至第八章的内容所感兴趣的问题 自选

题目，同时可以为毕业论文奠定基础。 考核形式：撰写一篇不少于1500字左右的论文。 要求学生用WOR修改功能，保持原始修改记录。 提示：答题框内不能输入超过 2000个字符。如果超过2000字 符，请使用附件上传功能。 ［摘要］合同法基本原则的确立，对合同法立法、执法、司法及

其研究都有重要意义。如此，将什么原则确立为合同法基本原则本 身即成了一个重要的问题。从我国合同法的规定以及市场经济的内 在要求来看，合同自由、诚实信用、鼓励交易应是我国合同法的基 本原则，该三原则构成一个有机的整体。 ［关键词］合同法 基本原则 合同自由 诚实信用 鼓励

交易 一、合同法基本原则的确立 （一）合同法基本原则的概念及内涵

法律原则指包括立法、司法、执法和守法在内的整个法制活动 的总的指导思想和根本法律准则。它是储存于法律规定中的价值准 则，不是法律规定本身，不直接涵摄案件事实，须被法律规定或法 条承载。但这种承载并非明白无误地直接宣示。直接宣示只是部份 法律原则的确定方式，但多数法律原则必须从法律规定中借助整体 类推或回归立法理由的办法推求出来。 那些贯穿于某一类法中的最 高层次的共同性价值准则，可称为该类法律的基本原则。具体到合 同法的基本原则，是指贯穿于整个合同法制度和规范中的价值准 则，是合同法的主旨和基本精神的集中体现，是制定、解释、执行 和研究合同法的出发点。 （二）合同法基本原则的确立 合同法基本原则既然是合同法的最高层次的价值准则，就应该 能与整个合同法的内容和功能结合起来，既要适用于整个合同法规 范，又能体现出合同法的基本价值；既不能将其他法律、特别是其 上位法民法的基本原则当作合同法的基本原则，那样便体现不出其 特殊性，同时，也不能将适用于某一合同制度的具体法律原则作为 合同法的基本原则，如此便丧失了其价值。为此，我认为，合同法 的基本原则应为合同自由原则、诚实信用原则和鼓励交易原则。 三、 基本原则之间的关系 （一）合同自由是前提 合同既是当事人意思一致的结果，这种意思的表示就必须是自 由的，不受非法干涉与强制的，才能体现主体的真实意思，才符合 正义的要求。合同是当事人之间的法律，当事人须受自己意思表示 的约束，如果这种意思表示不自由，将导致非正义的发生。 （二）诚实信用矫正合同自由 资本主义发展到现代，人类经济生活发生了深刻变化，原先完 全竞争的自由市场不复存在。随着垄断的出现，劳动者与雇主、大 企业与消费者、出租者与租借者之间地位的不对等日益明显，彼此 之间的矛盾开始激化；反映在民法领域，传统民法所推崇的合同自 由原则受到怀疑。对合同正义的追求，成了现代合同法矫正合同自 由的一把锐利武器，这种矫正主要体现在诚实信用原则的确立。合 同自由原则以个人为本位，诚实信用原则则以社会为本位。诚实信 用原则就是要求民事主体在民事活动中维持双方的利益均衡，以及 当事人利益与社会利益平衡的立法者意志，其有效弥补了合同自由 对合同正义背离的不足。 （三）鼓励交易是目的 法是一定经济基础的反映，它必须为 其所赖以建立的经济基础服务。合同法是规制市场交易的基本法， 交易的繁荣是市场繁荣的体现，鼓励交易是市场经济的必然要求。 为此，也要求合同法以鼓励交易为目的。合同自由是为了创造更多 的交易机会，使更多的交易能够成功；诚实信用在一定程度上也保 证了市场主体交易机会的获得，并同时保证了交易的公平，公平的 实现会激励人们进行更多的交易，从而同样起到了鼓励交易的目 的。 ［参考文献］ ［1］ 查士丁尼著，张企泰译《法学总论一一法学阶梯》，商务印

书馆1989年12月第1版 ［2］ 周枏 著《罗马法原论》，商务印书馆1996年版

［3］ 龙卫球 著《民法总论》，中国法制出版社 2002年12月第

2版

［4］ 李永军 著《合同法》，法律出版社，2005年7月第2版

［5］ 王利明、崔建远 著《合同法新论一总则》，中国政法大学

出版社2000年3月修订版 ［6］ 王利明 主编《民法》，中国人民大学出版社 2000年6月第

1版

［7］ 彭万林 主编《民法学》，中国政法大学出版社 1999年8月

第2次修订版 ［8］ 黄名述、张玉敏主编《罗马契约制度与现代合同法研 究》，

中国检察出版社2006年5月第一版

第3次任务 一、案例讨论题（共 1道试卷，共 100分。） 国1. 甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司 在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜 6000公斤，每公斤蔬菜的单价1 元。乙公司在规定的期间内，向甲公司提供了小白菜 6000 公斤，甲 公司拒绝接受这批小白菜，认为是为职工食堂订购所需求的蔬菜， 食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬 菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其 他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂 从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬 菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该 知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲 解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲 公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜， 而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同 的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会，既 没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。 请就下类问题进行讨论：

1 ．什么是合同的标的？

2 ．你如何解释该合同的标的？

3 ．请用合同法学原理、合同解释的知识和有关法律规定分 析

和处理本案。 提示：答题框内不能输入超过 2000个字符。如果超过 2000 字 符，请使用附件上传功能。 第 2 次任务 （1）合同约定的权利义务所指向的目标即为合同的标的。 （ 2）具体到本案，合同的标的就是蔬菜。 首先，合同的标的是指合同双方当事人权利义务所指向的对 象。具体到本案，合同的标的就是蔬菜。 其次，根据我国《合同法》第 125 条的规定，当事人对合同条 款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条 款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实 意思。从上述材料来看，甲乙之间的合同对合同标的——蔬菜的具 体种类约定不清，彼此的争端在于对蔬菜种类的理解不同，因此， 需要依照《合同法》第 125 条对蔬菜种类进行解释。

（3）甲公司与乙公司存在长期的合作关系，彼此间有交易习惯 ——甲“每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜”，因 此，乙公司应当向甲公司交付的蔬菜种类为大白菜、萝卜等容易清 洗的蔬菜。对于双方的纠纷，各方最好通过协商和解或请第三方调 解解决，毕竟有长期的合作关系，各自退让一步，尽快处理小白 菜。协商不成的或起诉或申请仲裁。 ① 根据我国合同法第 61 条的规定，当事人对合同条款发生争议 的，协商解决，订立补充合同，不能达成补充合同的，按照合同的 条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在 于合同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出 解释。 ② 乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合 同，但是严格按照合同的条款看，其并无太大的过错。但是，乙公 司的行为与合同法中规定的诚实信用原则不太符合，按照诚实信用 原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履 行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。 ③ 甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的 炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲 公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情 况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果 不能达成一致意见的， 就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同 文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上 下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原 则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应 蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标 的。 本合同成立并生效。 当事人在合同中没有约定的事项，可以通过协商进行解决。当 事人履行合同应当遵循诚实信用原则。 合同法60条所规定的合同解释方法适用于所有合同。 根据合同双方在交易过程中形成的交易习惯来确定对方履行合 同有无瑕疵。甲公司需证明存在对己有利的交易习惯存在，对方应 按诚实信用原则履行。否则，法院不会支持甲的主张。 法律依据：合同法第六条规定当事人行使权利、履行义务应当 遵循诚实信用原则。第六十条规定当事人应当按照约定全面履行自 己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的 和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

第4次任务 一、单项选择题（共 10道试卷，共 10分。） 国1. 我国合同法调整的关系有（ ）。

A. 婚姻关系

B. 收养关系

C. 监护关系

“D.财产关系

满分：1 分

d血2. 下列合同中， 属于单务合同的是（ ）。 [E

5A.赠与合同

B.买卖合同

C. 租赁合同

D. 承揽合同

满分：1 分 mm3. 代位权行使的费用由（）。国

"A.债务人承担

B. 代位权人承担

C. 全体债权人承担

D. 债务人和债权人共同承担

满分：1 分