2017司考理论法总结

论述145考点1、中国特色社会主义法制建设基本原理1、国家机关：中央六个（人大、国家主席、军委、国务院、最高法、最高检）省市县4个一府两院、人大、乡两个政府人大。

2、17年规章是正式法律渊源。

3、设区市法规要批准：省委批准市州县、全常批准自治区（城乡建管环保文化）4、坚持中国实际出发三个渊源：中国特色法治理论的实践经验；中国传统文化的精华部分、国外的有益经验。

5、坚持法律面前人人平等，必须以规范和约束公权力为重点。

6、共控制国家权力（相互监督相互制约），保障公民权力7、我国不是法律中心主义、法律万能主义8、法律思维，对法律机关：法无授权即禁止、面对公民法无规定即自由。

9、考点2、完善中国特色社会主义法治体系，加强宪法实施1、加强重点领域立法：5+2，政治经济文化社会生态，2对内的人权立法，对外的国家安全立法2、宪法监督：全国人常，事先批准事后审查备案或撤销3、宪法解释：67条，全国人常有权解释宪法，82宪法没有宪法解释，宪法解释安装立法程序进行。

4、健全人大主导立法工作，规范政府立法活动，（不能随意减少政府立法活动）5、考点3、深入推进依法行政，加快建设法治政府1、中央政法宏观管理，省级政府统筹推进，市县政府具体实施2、对有贿赂行为进行全面禁止，取消所有产品的网上销售，对的（对腐败要零容忍，对环保同样零容忍可以一刀切）3、比例原则（不能用大炮打蚊子）4、诚实守信：诚实和信赖5、三个解释，立法、司法、行政解释，规范性，普遍约束力6、考点4、保证公正司法，提高司法公信力1、考点五、1、两赔三诉不能搞风险代理。

（国家赔偿、人身性赔偿、群体性诉讼、）2、非正式渊源，采用有条件适用3、法定工作队伍：专门法律工作队伍；法律服务队伍（律师、公证员、人民调解员、志愿者）4、62第一章、法的本体（静态分析）考点8、法的概念的争议1、要道德的是非实证，不要道德的是实证主义2、实证分为：分析实证（自然法学只要道德（恶法非法）、综合法学）和法社会学、法现实主义等流派3、法的概念争议：内容的正确性（符合道德）、权威性制定（国家权威产生）、法的实效（以社会为基础，实际的社会效果）4、条文就是规则，错。

5、考点9、法的特征1、六个特征：归国、便利、强制程序、可诉2、法律可以调整天灾（调整人在天灾面前的行为），防灾减灾法3、国发，现行有效的法，四个外延：成文的制定法、判例法、认可的习惯法（不成文法），其他执行国法职能的法（教会法）。

具有国家强制力（道德也有强制力）4、国家的法师国家产生的法，包括成文法、判例法、习惯法5、考点11、法定作用1、作为由国家制定的社会规范，法具有指引（自己）、评价（评价他人，评定是否违法）、预测、教育（一般人）和强制（违法者）等规范作用。

教育尹制评2、马克思只要谈到根本就是社会物质条件3、考点12、法的价值1、法律是保障自由的，可以说专制的法律是不自由的，自由是评价法律进步与否的标准2、法的价值冲突：价值位阶（关键词不同位阶比大小）；个案平衡（关键词特定案件、公平正义）；比例原则（手段和目的，侵害最小的价值，关键词：必须的、不得不）。

，3、价值判断无处不在。

法律适用、立法、解释司法、执法4、考点13、法要素：规则、原则1、禁止性规则（不得、禁止），命令性规则（应当必须），权利性规则（可以或者）2、强行性规则（必须性的，包括义务、职权、）和任意性规则（可选择），是对法律适用强度不同。

3、规则（抽象具体，法官裁量权小）和原则（概括模糊），原则弥补规则漏洞4、我国条文，有法律条件、假设一般缺少法律后果。

行为模式（应当、必须、可以）（故意杀人的（假设），应当处以10年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑的处罚（行为模式））5、一切法律规范都必须用法律语句形式表达，离开了语言，法律就无法表达。

6、原则为了个案的公平，一个案件及适用原则也适用规则，当规则明显不公，应当优先适用原则，但需要论证。

原则更关注个别性和特殊性。

7、规则是全有或全无。

8、根据确定性程度不同分为：确定性规则（内容确定可以直接适用）、准用性规则（内容不确定，找其他法律适用）、和委任性规则（内容不确定，找其他国家机关制定实施细则）9、规范性语句：命令句（道义助动词应当，不得）、允许句（可以），没有道义助动词的属于陈述句。

10、风俗习惯可以成为非正式法律渊源，可以作为判案的依据。

11、成文法习惯用演艺，判例法国家习惯用类比。

12、大前提是法律规范，小前提是案件事实，结论是判决13、义务语句：应当、不得14、法律关系：法律规范+法律事实针对特定主体，一次适用。

规范是普遍性的，反复适用15、原则一般法律条文比较靠前，模糊的、道德上的，以陈述句原则可以通过加道义助动词。

16、规则和条文，是内容和形式的关系17、社会规范：法律，调整人和人之间的关系，技术规范调整人和自然之间的关系。

区别技术性规定：特定的法律术语、制定机关。

自然规范：调整自然之间的关系。

18、考点14、权利和义务1、法律事件：自然事件（地震海啸）社会事件（生老病死）2、绝对权：物权，相对权：债权（特定对象，生育权是特定夫妻的）3、法律解释：文体主力比客场；文义、体系、主观、历史、比较、客观4、错误：婚姻自由是基本权利，其行使不受任何法律限制。

必须在法律的框架下进行。

5、紧急避险是权利而非是义务。

6、权利人所拥有的的权利，既是事实问题，也是法律问题。

考点十五、法律渊源1、国际条约和国际惯例在我国是正式的法律渊源2、行政法规是国家机关实施的，国家机关，公法。

我国司法主要是民法3、我国只有全国常委会有权撤销行政法规。

我国没有司法审查。

4、人大后面跟的都是改变或撤销只针对他自己的常委会的错误，常委会后面都是撤销（政府、下级人大和常委会）5、魏玛宪法，现代宪法，首次规定了政治、经济、文化权利6、证成是必然存在，只要是选项中说道存在证成都是对的7、考点16、法定效力1、对人对事空间时间2、属地为主，兼采属人与保护3、溯及力：我们一般没有溯及力，但新法对旧案有。

4、考点17、法律部门与法律体系1、划分部门主要是法律规范所调整的社会关系。

2、调整型法律关系，基于合法行为，执行法的调整职能。

（如合同法）保护性法律关系，由违法行为所产生，（必定有一方是国家机关，如刑法法律关系）3、免责：协议、时效，主体平等是横向法律关系。

纵向又叫隶属性法律关系，横向又叫平权。

4、主从法律关系：第一性的法律关系（主，法律规范和事实引起），第二性的从。

买卖第一，担保第二；实体第一，程序第二；调整第一、保护第二。

5、法人权利和行为，同时产生消灭。

自然人，是现有权利，后有行为。

6、先找小前提（事实），在找大前提，得出结论7、因起诉产生的民事诉讼法律关系，是第二法律关系。

（诉讼是第二法律关系，实体第一。

程序第二）8、法定权利是法律明文规定的权利，9、单向法律关系：一方有权利，一方有义务，双向法律关系，是一方的权利正好是另外一方的义务。

10、交警出具的责任认定书也可以是非规范性发法律文件。

（对特定主体）考点19、法律责任与法律制裁1、法律竞合（一个行为两个法益）：行政可能被刑事吸收。

并存：刑法和民法2、第二章法定运行考点20 立法1、我国的监督体系，国家监督（权力机关、司法机关、行政机关）、社会监督。

2、法律审查建议，公民提，3、法律审查要求：两央、两高、审委4、要求专委会修改，两个月反馈，拒不修改，通过委员长会议进行申告。

5、我国人民法院没有司法审查权，不能对法规和规章进行合法性审查。

6、人大领导常委会，政府上下是领导。

常委监督本政府，下级人大及其常。

领导适当改与撤，监督合法撤不改，民族法规如违法，只得撤销不改变。

规章以下都适用，领导监督各不同。

省规章错误，省人大安排常委会撤销，省常委直接撤，国务院改变或撤销。

7、从法的正式渊源上看，法律仅是指全国人大及其常委制定的规范性文件（狭义的法律）8、所有法律议案（法律案）都必须交由全国人大常委会审议、表决通过（错的），有的是人大通过的。

9、考点21、法定实施1、守法，有积极的遵守法律，也有运用法律2、考点22、法的适用的一般原理1、法的适用是获得合理的法律决定，应当兼顾可预测性和可接受性（正当性，满足道德衡量，满足法律国家实质性价值），可预测性优先。

2、解释是必然存在的3、民事判决，最重要的归责原则是公平。

4、逻辑三段论推理，就是演绎推理5、法的适用所处理的问题，既包括法律事实问题也包括法律规范问题，还包括法律语言问题。

6、外部证成：是内部证成前提三段论的推理过程7、内部证成：是推导法律决定的过程8、考点23、内部证成与外部证成1、大前提、小前提属于外部证成，是对前提进行证成的过程。

理由是外部，只有对结论才是内部证成。

2、内部证成关涉的是从前提到结论之间的推论是否有效。

3、全国人大制定刑法、民法、国家机构等其他基本法律。

婚姻法、民法通则都是基本法律。

4、安定性（可预测性）合目的性（正当性、可接受性）5、考点24、法律推理1、小说不能非正式渊源。

2、强制作用必然存在评价作用3、案件事实是小前提，法律使用是大前提。

4、英美是判例法5、解释学循环必然存在。

6、任意性规则是可以选择7、法的指引：确定性（义务指引，应当）和不确定性（可以可以）考点25、法律解释1、6个单位可以要求全国人大常委会解释法律：两央两高两委（省级常委、专门委员会）2、三种正式解释：立法解释（全国人常）、司法解释（两高）、行政解释（国务院）正式解释具有规范性和普遍性的意义。

3、学理解释是非正式解释。

4、历史解释都是捣乱的，错误的5、司法解释30日报全国常委会备案。

6、司法解释的对象是法律、行政法规和地方性法规。

（司法解释是狭义的法律）7、结合多个条文进行解释，都是体系解释。

8、文义解释毕存在不公正。

9、客观解释设计物质生活条件、公序良俗等。

10、第三章、法的演进考点27、法系1、法系根绝历史传统和外部特征的不同进行分类。

大陆法系、英美法系、伊斯兰法系。

2、最有影响的是民法法系和普通法系。

3、考点28、法律意识与法的现代化1、根绝现代化的动力来源，法的现代化过程分为内发型和外源型，我国是外源型。

有明显的工具特点。

2、第四章、法与社会考点30、法和社会的一般理论1、法律的起源于社会发展进程相一致，有什么样的社会就有什么样子的法律2、法律产生的根本原因是社会物质条件的需要3、法定规范作用：5个，教育尹志平4、法的社会作用：（社会公共职能、政治统治）解决社会冲突，分配社会资源，维护社会秩序5、道德没有国家强制力6、事物都有历史性的，都受到经纪结构和文化发展的制约。

历史性的就是经济基础。

7、宪法学考点34、宪法词源、特征本质与分类1、坚持宪法，扩大社会各种规章制度民规民约2、我们不搞司法独立，侦查和审批独立，不要法律中心主义，法律是有局限的3、1787年美国宪法是世界上的第一部成文宪法。