建设法律法规论文

广东工业大学华立学

院

对建设工程法律法规的认知

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班级：10工管一班

指导老师：***

对建设工程法律法规的认知

摘要：1998 年《建筑法》的实施，保证了国家从法律上对建筑活动实施统一的管理。实施10 多年来，有效地规范了建筑市场的交易行为，维护了建筑市场的正常秩序，保障了建筑活动当事人的合法权益，保证了建设工程的质量和安全，促进了建筑市场的顺利发展。主要涉及到招标投标、土地使用权、建设监理等几个方面。

关键词：招标投标；土地使用权；建设监理；

一、招标投标制度存在的法律问题与对策

第一部分，目前我国招标投标制度存在的漏洞

首先介绍下何为招标投标，招标投标是在市场经济条件下进行大宗货物的买卖，工程建设项目有发包与承包，以及服务项目的采购与提供时，所采用的一种交易方式。在这种交易方式下，通常是由项目采购，包括货物的购买，工程的发包和服务的采购的采购方作为招标方，通过发布招标公告或者向一定数量的特定供应商，承包商发出招标邀请等方式发出招标采购的信息，提出所需采购的项目的性质及其数量、质量、技术要求，交货期、竣工期或提供服务的时间，以及其他供应商和承包商的资格要求等招标采购条件，表明将选择最能够满足采购要求的供应商，承包商与之签订采购合同的意向，由各有意提供采购所需货物，工程或服务的报价及其他响应招标要求的条件，参加投标竞争。经招标方对各投标者的报价及其他的条件进行审查比较后，从中择优选定中标者，并与其签订采购合同，当然，招标投标应该是买方占主导地位的，我的理解就是买方从卖方中挑选，但是也得满足一定的条件：一是要有能够开展公平竞争的市场经济运行机制。二是必须存在招标采购项目的买方市场，对采购项目能够形成卖方多家竞争的局面。有市场就有市场规范，这个规范就是《招标投标法》。我国《招标投标法》被称为投资，建设领域的阳光法案。《招标投标法》颁布实施一年来，虽取得了一定成效，但一些项目招投标违法违规现象未得到有效遏制。

第二部分，招标投标制度存在问题的原因

当然，说到底就是为了金钱和利益，但是这种现象的泛滥也应该有法律制度和监理方面职责的缺失等等。下面我简要分析一下原因：法律法规及相关配套制度不健全。一，法律法规及相关配套制度不健全。招标投标业务的快速发展与法律法规制度建设的相对滞后的突出矛盾，是招标投标活动出现上述问题的重要原因。目前我国还处在市场经济体系框架刚刚建立阶段，建筑工程招投标依据的法律法规内容尚存在不完善的地方，主要体现在两个方面，一方面是法律法规内容缺乏，需要补充；另一方面是随着经济的快速发展，原有的法律法规不适应新的经济发展环境，需要修改和完善。二，政府职能改革滞后。政

府职能改革滞后。政府在招投标中集立法，监督管理，投资人三种角色为一体，三种角色之间界限不清，致使正常的招投标市场秩序无法建立。在政府投资项目施工招标投标中，政府承担着立法，监督管理和投资人三种角色，而三种角色之间往往界定不清。我国现有适用于建筑市场管理的法律法规，对政府投资项目招标过程中一些因政府承担多重职能而可能出现的问题缺乏法律法规条文和执行细则，导致政府投资项目施工招标投标过程中"有法难依，执法不严"的现象时有发生，影响了整个招标投标体系的效率。招投标政府行政监管机构条块分割并且部门职能交叉，无法形成统一监管体系，致使政出多门，监管多门，加剧了市场分割，垄断。三，违法违规行为惩处力度不足。违法违规行为惩处力度不足。一些法律条规定对某些违法行为处罚较轻，导致违法违规成本相对偏低。招《标投标法》对招标人和投标人的违法行为的惩处主要以罚款为主，且最高不能超过合同金额的千分之十。这些处罚措施和力度与投标人违法行为得逞后所得利益相比，违法成本太低了，不足以阻止投标人为获得非法利益铤而走险。现行法律对于串标的惩处与串标成功获得的超额利润相比明显偏轻，难以有效遏制不法企业与个人的投机心理。信用体系不完善。

第三部分，招标投标问题解决的对策

首先，加强制度建设，规范招投标运作。要建立对建设单位行为的监督制度，对加强制度建设，规范招投标运作。有依法必须招标而未招标，将工程肢解发包，迫使承包方以低于成本的价格竞标，明示或暗示设计，降低建设工程质量或使用不合格建筑材料，建筑构配件和设备等行为的业主，严肃查处。发改委，建设，财政，审计，水利，交通等行业主管(监管)部门要与监察机关加强协调配合，健全和完善招标投标监管协调机制，做到各司其职，协作配合，形成合力。加大企业或人员违法违规的成本，利用经济手段强化市场准入管理。第二，充分发挥职能部门作用，形成有效的监管合力。主管部门要不断提高执法充分发挥职能部门作用，形成有效的监管合力。人员的业务素质和执法水平，努力做到严格执法，公正执法，文明执法，建立有效的监督机制。同时，要对招投标工作涉及最多的建设工程实施"两场联动"监督，对建设项目的全程动态管理和跟踪监督，通过审查，评价，检查等方式，及时发现存在的问题，努力从源头上杜绝违法犯罪，推进建筑市场法制化管理。第三，完善有形建筑市场。监督和随机监督有机地结合起来，公开办事程序变"暗箱操作"为"阳光操作"，提高监督的效率和权威。二是要实行工程信息公开发布制度，扩大参加投标企业的知情权，参与权，选择权和监督权，切实消除由于信息发布的局限性要进一步规范招标行为，在招标信息发布，投标人资格审查，评标办法制定，评标委员会组成定标。

二、建设用地使用权的获取与保护

建设用地使用权的概念和特征建设用地使用权是因建筑物或其他工作物而使用国家所有的土地的权利。在我国现行的法律概念体系中，没有使用地上权这一概念。建设用地使用权具有以下的特征：特征1，建设用地使用权是存在于国家所有的土地之上的物权。建设用地使用权的标的仅以土地为限；而且由于我国城市土地属于国家所有，农村和城郊土地，除法律规定属于国家所有以外，属

于集体所有。所以，建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。建设用地使用权是使用国家所有的土地的权利。特征2，建设用地使用权的获取建设用地使用权的产生，如果从建设用地使用权人的角度来考察，就是建设用地使用权的取得。建设用地使用权作为一种不动产物权，则不动产物权的一般取得原因(如继承)，自然也适用于建设用地使用权。在此只叙述建设用地使用权取得的几项特殊原因。根据承载建设用地使用权的土地法律属性，可将建设用地使用权的取得分为两大类：在国家所有的土地上设立的建设用地使用权和在集体所有的土地上设立的建设用地使用权。

1、在国家所有的土地上设立的建设用地使用权，它的产生方式包括：(1)划拨方式。土地划拨，是土地使用人只需按照一定程序提出申请，经主管机关批准即可取得土地使用权，而不必向土地所有人支付租金及其他费用。以划拨方式取得建设用地，须经县级以上地方人民政府依法批准。(2)出让方式。建设用地使用权出让是国家以土地所有人身份将建设用地使用权在一定期限内让与土地使用者，并由土地使用者向国家支付建设用地使用权出让金的行为。土地使用者通过这种出让建设用地使用权的行为即取得建设用地使用权。建设用地使用权出让有三种形式：协议，招标和拍卖。协议是由市，县人民政府土地管理部门(代表国家作为出让方)，与土地使用人按照平等，自愿，有偿的原则协商一致后，签订建设用地使用权出让合同。

2、在集体所有的土地上设立的建设用地使用权，根据我国物权法的规定，集体所有的土地作为建设用地的，应当依照土地管理法等法律规定办理。

三、对建设监理制度的意义

第一部分，对建筑监理的理解。

首先，何谓监理？按照我自己对它的理解就是监督和管理。建设工程监理，是指具有相应资质的工程监理企业，接受建设单位委托，承担其项目管理工作，并代表建设单位对承建单位的建设行为进行监控的专业化服务活动。其中监理的主体是具有相应资质的监理企业；客体，承建单位的建设行为；前提，业主的委托和授权，其中主要是以合同的形式。

第二，现阶段我国监理制度的特点（1）具有强制推行的特点，《建筑法》第30条第1款规定：“国家推行建筑工程监理制度”。（2）主要发生在施工阶段，建设工程监理可以适用于工程建设投资决策阶段、设计阶段和施工阶段，但目前主要是建设工程施工阶段。（3）服务对象具有单一性。项目管理服务对象可分为为建设单位服务和为承建单位服务，而我国的监理制度规定，工程监理企业只接受建设单位的委托，即只为建设单位服务。强制监理的范围《建筑法》第30条第2款规定：“国务院可以规定实行强制监理的建筑工程范围”。国务院《建设工程质量管理条例》第12条规定了必须实行监理的建设工程范围。建设部86号令《建设工程监理范围和规模标准规定》则对必须实行监理的建设工程做出了更为具体的规定。（具体内容略）

第三，工程监理的依据、内容和权限。《建筑法》第32条规定：“建筑工程监理应当依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同，对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面，代表建设单位实施监督。