刑法总论讲义
双学位《刑法总论》讲义大纲重点讲义资料
双学位《刑法总论》讲义大纲一、刑法概述（一）刑法概念1、法律体系中重要的部门法之一。
2、法律效力层次中的基本法地位。
3、罪行规范的法律规范的总和。
（二）多刑法看刑法（刑法特征）1、文字解读：刑、法、律2、刑事政策角度3、日常生活（最后性、广泛性、严厉性）（三）刑法与相关学科的关系1、犯罪学2、刑事政策学3、监狱学4、刑事诉讼法学（四）刑法的任务1、秩序维护2、人权保障二、刑法学的基本范畴1、行为论2、行为人论3、社会防卫论4、报应5、预防三、我国刑法的制定与修正1、1979年刑法2、1997年刑法3、刑法典的修正与补充四、刑法的形式分类1、刑法典2、单行刑法3、附属刑法五、刑法解释1、含义及意义2、立法解释、司法解释、学理解释3、刑法解释的方法六、刑法基本原则（一）含义：观念—制度---实践；原则---制度---规范。
自由、人道、平等（二）罪刑法定1、含义2、传统的派生规则及现代解读：排斥习惯法、禁止不定期性、禁止有罪类推、禁止溯及既往；明确性、人民意志、3、我国刑法如何体现罪刑法定原则（三）刑法适用平等1、刑法条文的规定2、平等、无差别、非歧视。
平等为原则，差别为例外，并需要审视。
3、现实中常见的不平等现象（四）罪刑相适应1、刑法上的规定与体现2、罪、刑有同等的重要性3、立法、司法的要求。
七、刑法的效力范围（一）空间效力1、原则：属地、属人、保护、普遍管辖。
2、我国的规定（二）时间效力1、生效与失效2、溯及力：从旧、从新、从轻、从旧兼从轻。
八、犯罪概述1、犯罪的定义：实质定义、形式定义2、犯罪的特征：行为刑法、法益刑法、因果关系刑法。
3、犯罪的分类：自然犯与法定犯、重罪与轻罪、行为犯与结果犯等。
九、犯罪成立（一）含义高度抽象—各种主观客观事实---有刑法意义的构成要素—组合方式的理论（二）我国传统的犯罪成立理论四要件理论：犯罪客体、犯罪主体、犯罪客观方面、犯罪主观方面（三）大陆法系的三阶层理论构成要件该当性、违法性、有责性（四）英美法系的诉讼对抗理论实体要件（控方）：犯罪行为、犯罪意图诉讼要件（辩方）：未成年、错误、正当防卫等。
刑法总论讲义03第三章刑法适用范围
是在中华人民共和国领域内犯罪。
1、“中华人民共和国领域内”：领土：领陆、领海、领空 2、“法律有特别规定” 包括：
①不适用中国刑法，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题， 通过外交途径解决（第11条）
ABD
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2005/2/56. 下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（）AC A．外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为 B．中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为 C．外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为 D．中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为
罚
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（六）引渡
1、定义：国际司法协助 2、事例：余振东案、赖昌星 3、原则： （1）双重犯罪原则； （2）政治犯不引渡原则； （3）本国国民不引渡原则； （4）死刑犯不引渡原则
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赖昌星：远华案，偷逃税400亿，加拿大
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杨秀珠，浙江省建设厅原副厅长、温州市 副市长，涉案2.523亿，荷兰
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二、刑法的时间效力
（一）生效时间 1．法典明确规定自公布之日起施行 2．公布之后经过一段时间再施行生效
（二）失效时间 1．国家立法机关明确宣布某些法律失效 2．自然失效
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第12条[从旧兼从新] 中华人民共和国成立以后本法 施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的， 适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依 照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当 时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪 或者处刑较轻的，适用本法。
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刑法调控对象
保安处分
刑法调控手段
刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和
.
2
2.刑法的渊源：
刑法典 单行刑法 附属刑法
一般渊源（普通渊源）
民族自治区刑法 特别渊源 特别行政区刑法
3.刑法的分类
广义刑法与狭义刑法 普通刑法与特别刑法 ⑴形式分类 形式刑法与实质刑法 固有刑法与行政刑法
(2)性质分类 权威刑法与自由刑法 侵害刑法与意志刑法 行为刑法与行为人刑法 国内刑法与国际刑法
②条文的简短性和概括性
例如：国外杀人罪与我国杀人罪的比较
③刑法的相对稳定性与惩治犯罪的现实需要的矛盾
理解：命令可以根据情况不同而更改，法律不可随意更改，必须有一定的 预见性和稳定性 。而犯罪形式是不断翻新的，为了保护人民的安全，就应当 把刑法条文相对狭小的语词空间通过解释扩大。
.
12
2.解释的概念（根据立场不同分类） ①主观说：发掘阐明立法原意；
②谦抑主义： A.补充性 （双刃剑、界限内缩、最后手段）
B.片断性 （严重侵害、刑事政策、成文法局限性） C.宽容性 （诉讼经济、刑罚目的、处罚必要）
格言：最好的社会政策就是最好的刑事政策（李斯特）
讨论1：同性恋、通奸、吸毒等无被害人犯罪 讨论2: 观看黄片
⑶刑法观念的转变
工具性→目的性 镇压性→建设性 义务性→权利性 强制性→教育性 惩罚性→维护性 万能性→有限性
②客观说：阐明说明客观意思（根据社会现实加以解释）
③折衷说：以主观解释为主客观解释为辅的立场
以客观解释为主主观解释为辅的立场
评论：1、立法原意不明确 2、起草者成为权威易导致人治 3、有利于避免 成文法的局限性 4、并不违反罪刑法定主义
刑法讲义
刑法精要80讲第一部分：刑法概论、犯罪总论25点一、罪刑法定原则的内容(派生原则)和价值依“法”定罪判刑：依照成文的、行为时有效的、明确（确定）的法律，经司法严格解释、适用，定罪判刑。
(1)成文法，排斥习惯法(2)事前法，禁止不利被告的事后法（重法）。
公民可预测。
从旧兼从轻，允许适用事后轻法。
⑶适当法，明确、合理。
禁止不确定、不人道刑罚，不得处罚不当处罚的行为。
⑷严格解释刑法，禁止不利被告的类推解释。
＊即使立法机关也不能做类推解释。
实质要求：①明确；②适当：A不得处罚不应当受处罚的行为；B禁止残酷刑罚。
价值基础：民主、人权。
人民法律制定“自律”（民主）·（法律规则）“可预测”（保障人权自由）。
类推：法官造法、破坏民主；公民不可预测、侵犯人权。
立法解释、司法解释的时间效力以被解释的刑法条文为准，因此可以适用于其“出台”前发生的行为。
二、刑法解释（适用）与罪刑法定原则1．概念、分类（1）方法分类：文理解释·论理解释①文理解释，又称文义解释：按法条“字面”含义（惯常用法）作出的解释。
例：“本法所称以上、以下、以内，包括本数”。
文理解释②论理解释，相对于文理解释，按照刑法的目的、立法精神，联系有关情况对刑法条文所作的解释。
（2）解释内容分类：缩小解释、扩张解释、类推解释。
相对于“普通解释”（字面含义）有所扩张或缩小的，以符合刑法真实含义。
扩张解释：§第341条“野生动物”＝包括人工圈养的。
§“出售”：“包括出卖和以营利为目的的加工利用”，§将动物解释为财物，§将故意把他人豢养的价值极高宠物放走的行为解释为毁坏财物行为，不超出字面的可能含义范围。
*缩小解释：滥伐林木罪的之“森林或者其他林木”，不包括房前屋后、自留地零星树木。
2.刑法的解释价值取向：法治，国家与民约定共同遵守，通过法条文字理解刑法，司法、立法机关都不能超过文字可能具有的含义解释法律。
刑法总论讲义
第三章
刑法的效力范围
一、刑法效力范围的含义
是指刑法在什么地方、对什么人和在什么 时间内具有效力。 它包括空间效力和时间效力两个方面
第一节
1、属地原则 2、属人原则
刑法的空间效力
一、刑法的空间效力的理论
3、保护原则
4、普遍原则
二、我国的属地原则（国内犯）
（一）原则
基本原则——属地主义 补充原则——旗国主义
立法解释、司法解释与学理解释 如果你是法官，你的解释会起作用吗？
（四）解释的方法
1.文理解释
2.论理解释
扩大解释与缩小解释:印鉴\情报
当然解释与反对解释:二次\二年
解释结论不是无限的, 但解释方法是 无穷的； 思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫 的，重于一般抢劫，那么，真正的军警 人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？ 要做到：心中永远充满正义，目光不 断地往返于法律规范与生活事实之间 切不可：大脑永远一片空白，目光不 断往返于法条文字与汉语词典之间
2。犯罪的实质概念：是从犯罪的本质特征 上给犯罪下定义，而不涉及犯罪的法律特 征。 例如1922年《苏俄刑法典》第6条规定： “威胁苏维埃制度基础及工农政权在向共 产主义制度过渡时期所建立的法律秩序的 一切危害社会的作为或不作为，都被认为 是犯罪。”这就是犯罪的实质概念的立法 例。
犯罪的实质概念不满足于对犯罪的法律 界定，而力图揭示隐藏在法律背后的社会 政治内容。犯罪的实质概念不是把犯罪当 作一种单纯的法律现象，而是首先把它视 为一种社会现象，在与社会的关联上揭示 犯罪的性质。由于犯罪的实质概念突破法 律形式理解犯罪，因而它在一定程度上回 答了一种行为为什么会被刑法规定为犯罪 这一具有实质意义的问题
3、应受刑罚惩罚性 应受刑罚惩罚性以行为的严重社会危害 性和刑事违法性为前提，行为如果没有严 重的社会危害性和刑事违法性，自然不应 受刑罚处罚。同时，应受刑罚处罚性是对 具有严重的社会危害性和刑事违法性的的 评价 。
方鹏刑法总论讲义110102第十一章第一节第二节正当化事由之一正当防卫紧急避险-精品
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刑法理论中的正当化事由
Text
法令行为
业务行为
正当防卫
被害人承诺
紧急避险
安乐死
法律明文规定的正当化事由
法律未明文规定的正当化事由
出于人道考虑应尽量避免。
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2、对动物侵害的防卫情形，分为三类：
3、对紧急避险等合法行为，不可实施正当防卫
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4、对自己行为招致不法侵害的防卫：对自己进行的防卫挑
拨不可防卫；但对轻微过失甚至无过错引起对方侵害，或者预 想只会引起对方轻微反击，对方却对重大法益进行侵害时，可 实行正当防卫。
第十一章 正当化事由
（犯罪排除事由）
正当防卫、紧急避险 被害人承诺 安乐死（论文范例）
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三阶层论
四要件说
违法阻却事+责任阻却事由
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犯罪排除事由
正当化事由
正 当 防 卫
紧 急 避 险
法 令 行 为
正 当 业 务 行 为
安 乐 死
被推 害定 人的 承承 诺诺
自 救 行 为
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（四）限度条件：没有明显超过必要限度造 成重大损害
1、基本适应说、必需说、折衷说 2、必需说，考虑三方面因素： （1）不法侵害的强度 （2）不法侵害的紧迫性（缓急） （3）不法侵害的严重性（权益） 3、不符合限度条件：防卫过当（明显超过，重大损失） （1）性质：
A、过失致人死亡罪、过失致人重伤罪； B、假想防卫过当：过失 （2）处罚：防卫过当，应当减轻或者免除处罚 4、案例：牛某与李某殴斗案
刑法总论讲义
思考题
现有人专门调查官员的房产情况，将官员 多套房结果公布于网上，引起全社会关注和民 众强烈不满，使相关国家机关非常被动。当中 有的调查人或掌握此信息而泄露此信息的人均 违反了相关规章制度或行政法规，有人认为这 些人属于刑法规定的非法获取公民个人信息罪 或非法提供公民个人信息罪行为，可以犯罪论 处。 你根据刑法与宪法的关系来论证上述看法 是否正确？
第一章
刑法概述
第一节 刑法的概念与属性（重点）
一、刑法概念 形式定义(教材称“内涵解释”定义）：规定什么是犯罪和给予 何种刑罚处罚的法律就是刑法。 “刑法”的混合定义或称实质定义：掌握政权的统治阶级为维 护本阶级的利益、统治秩序，以国家名义颁布的关于什么行为是犯 罪和对其如何处罚的法律。 二、刑法与相关概念关系 1、刑法与犯罪法，在我国是同义词，只是使用侧重点不同。在 外国近年来因无犯罪也有刑罚、有犯罪不一定有刑罚，故二者有区 别。 2、刑法与刑事法律 刑法有广义与狭义 刑事法律一般指除上述刑事实体法内容外，还包括刑事诉讼法、 监狱法等刑事程序法、组织法。有时与刑法同义。
（二）刑法的法律属性（特征）
刑法立法和其他部门法的立法并不 绝对都是同步的。 个别行为其性质决定其社会危害性 极大，直接纳入刑法调整，无相关先行 政、民事制裁，严重者再刑事制裁的规 定。 故刑法也不是绝对的第二次调整。
第二节
我国刑法的创制和发展
一、新中国成立以前的刑法 1、从中国进入阶级社会的夏朝开始，就产生了刑法，从夏至清末 的1910年以前，中国是诸法合体、民刑不分、以刑为主。在定罪、量刑 上因行为人主体身份不同而不同，刑罚的特点是残酷、多死刑和肉刑。 2 1910年，《大清新刑律》颁布，结束了诸法合体，产生了现代 独立的刑法典。 二、建国以后刑法的创制与发展 1 1979以前我国无刑法典，只有几个单行刑法条例和大量的中共 中央或国务院的文件起刑法作用。 2 1979年我国制定并颁布了建国后的第一部刑法典，该法典于 1980年1月1日实施，此后不久，因国家政治、经济、文化变革很大，为 适应打击犯罪的需要，全国人大常委陆续通过并颁布了23个单行刑法和 104部其他法律中附设刑事条款（附属刑法规范） 。 3 1997年3月颁布了修改后的新刑法（1997年10月1日生效），一 直沿用至今。从1999年开始至今，全国人大颁布了8个刑法修正案，一 个决定，9个立法解释。这些修正或补充大多是关于经济犯罪的。 最高司法机关的刑事司法解释有数百个。
方鹏刑法总论讲义07第七章 犯罪客体(法益)
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[二审判决]本院认为，上诉人沈秀敏、董丽莉、徐佳寅、王兰采用 暴力、胁迫等手段，聚众强制猥亵妇女、侮辱妇女，其行为均已构 成强制猥亵、侮辱妇女罪。对于上诉人沈秀敏、董丽莉、徐佳寅、 王兰及其各自的辩护人所提，本案被告人基于报复的目的而实施的 行为应认定为侮辱罪，经查，本案各被告人确实基于报复的目的而 首先对被害人徐某某实施暴力殴打，但随着犯罪行为的发展，被告 人等人的行为发展成为满足精神空虚，寻求精神刺激而指向对被害 人特定性器官进行用发夹夹乳房、用树枝捅阴道等猥亵行为，故原 判认定上诉人沈秀敏、董丽莉、徐佳寅、王兰的上述行为构成强制 猥亵、侮辱妇女罪的定罪准确。 对于原判认定上诉人沈秀敏、董丽莉、徐佳寅、王兰构成抢劫罪一 节，经审理认为，本案被告人在实施强制猥亵、侮辱妇女的行为中 强拿被害人2元人民币，虽具有一定社会危害性，但情节显著轻微 危害不大，不认为是犯罪；原判认定上诉人沈秀敏、董丽莉、徐佳 寅、王兰的行为构成抢劫罪定罪不当，本院予以纠正。上诉人沈秀 敏、董丽莉、徐佳寅、王兰及其各自的辩护人提出的本案沈秀敏、 董丽莉、徐佳寅、王兰不构成抢劫罪的上诉理由和辩护意见，本院 予以采纳。
问题：侵害的公务人身权利，还是司法机关秩序？或者 两者兼而有之？
事例1、甲当官数年虽清廉为政但不闻于上级，于是让乙 向检察机关写信检举自己受贿，上级派人调查甲后发现 其清廉遂重视并升官，甲、乙可否构成诬告陷害罪 ？ 事例2、中国公民甲向美国某州警察局发去邮件，谎称该 州不久前发生的一起恐怖爆炸事件是自己的邻居中国公 民Z某所为，由于Z某恰巧在案发时旅游到过案发地附近， 遂引起该州警察局关注。甲可否构成诬告陷害罪 ？
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王益民等遗弃案
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编号：42999
书名：刑法总论精释
作者：陈兴良主编
出版社：人民法院
出版时间：2010-4-1
入库时间：2010-4-25
定价：110
图书内容简介
本书立足于我国的刑事立法与刑事司法，采用前沿性的刑法理论，意在提供一种别有新意的刑法总论的知识框架。
本书具有以下三个特点：一是三阶层犯罪论体系的引入。
本书在相当的深度与广度上对三阶层的犯罪论体系展开叙述，为定罪活动提供了更加精密、更加精细、更加精致的理论资源，因而也是将三阶层的犯罪论体系向司法实践推广的一种有益尝试。
二是判例刑法学方法的采用。
本书采用判例刑法学的研究方法，在刑法理论的叙述过程中，穿插了大量的指导性案例，使刑法理论更力口贴近司法实践，也使本书更具有可读性，对于传播有关指导性案例也是一种有效的途径。
三是司法刑法学视角的贯彻。
本书以刑法规定和司法解释为主导，对刑法总论的基本原理进行法理阐述，由此展示司法刑法学之全貌。
本书是目前国内出版的第一部以三阶层的犯罪论体系为框架，以判例研究方法为线索，以司法视角为依归的的大型刑法总论体系书，也是使来自德日的刑法知识本土化的一种学术努力。
图书目录
第一章刑法概说
第二章刑法基本原则
第三章刑法的效力
第四章犯罪论体系
第五章该当性
第六章违法性
第七章有责性
第八章未完成罪
第九章共同犯罪
第十章单位犯罪
第十一章竞合论
第十二章刑罚体系
第十三章刑罚的裁量
第十四章刑罚执行
第十五章刑罚消灭
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