刑法总论讲义张明楷.ppt

6.禁止处罚不当罚的行为 刑法的谦抑性 刑罚的负作用 值得处罚的标准是什么?
7.禁止残酷的、不均衡的刑罚
三、罪刑法定原则的实现 （一）相反的观点 （二）观念的转变
公然猥亵、拐卖成年男子怎么办？ 立法者不尊重稀罕之事； 法律限制权力； 刑法不是万能的。 （三）制度的保障
第二节 平等适用刑法原则 你有平等观念吗？
英美是法治国家,为什么可以采用判例法?德、 日也是法治国家，为什么不得采用判例法？ 中国可以采用判例法吗？
2.禁止事后法
事后法实际上是让国民遵守行为时并不存在 的法律
3.禁止类推解释
你能区分类推解释与扩大解释吗?
其他解释方法得出的结论肯定符合罪刑法定 原则吗?
4.禁止绝对不定(期)刑
5.明确性 明确性的标准是什么? 刑法能做到绝对明确吗?
第三节 罪刑相适应原则 一、思想基础 二、基本内容 （一）基本内容与刑罚根据的关系 （二）罪——责——刑相适应？ （三）具体内容
三、表现特点 （一）立法上 （二）量刑上 （三）执行上 四、贯彻实现 （一）平等观念 （二）司法的时间性与空间性 （三）电脑量刑可行吗？
第三章 刑法的效力
第一节 刑法的规范效力
刑法总论
张明楷
导言
一、刑法学与刑事法学 二、刑法解释学与刑法哲学 三、旧派与新派 （一）旧派与新派的产生 封建刑法的特点：干涉性、 恣意性、身份性、 残酷性 新派产生的两个原因：社会的变化与犯罪学 的发达
（二）旧派与新派的基本对立
1.人为什么犯罪：自由意志论与决定论 2.国家观：个人本位与社会本位 3.犯罪论：客观主义与主观主义 4.构成要件的解释：严格与缓和 5.违法性：无 6.责任论：道义责任论与社会责任论 7.刑罚论：报应刑论与目的刑论
第二节 罪刑法定原则
一、法律渊源与思想渊源 三权分立、心理强制
二、思想基础：民主主义、人权主义 三、基本内容 （一）大陆法系国家的观点： 形式的侧面与实质的侧面 事实上，基本内容是不能穷尽的
（二）我国罪刑法定原则的基本内容
1.法律主义
(1)成文法
(2)排斥行政规章制定罚则
(3)排斥习惯法
(4)排斥判例法
裁判规范 —— 法官 行为规范 —— 一般人 法益保护规范 —— 立法者？
二、刑法体系
三、刑法解释 （一）解释的必要 你怎样解释凶器、住宅、淫秽等概念？ （二）解释的目标 当你难以解释凶器概念时，你觉得应当追问 立法者（或起草人）当初的想法吗？ （三）解释的效力 立法解释、司法解释与学理解释 如果你是法官，你的解释会起作用吗？
刑法是部门法吗?
二、刑法的任务 （一）任务 （二）机能 行为规制机能——宣示刑罚 法益保护机能——适用刑罚 自由保障机能——限制刑罚 三、刑法的目的 刑法是法益保护法
第三节 刑法的制定、修改与根据
一、刑法的制定 二、刑法的修改 三、刑法的根据
第四节 刑法的规范、体系与解释
一、刑法规范 （一）规范的含义 （二）刑法规范的不同侧面
1.自由刑法与权威刑法 2.侵害刑法与意志刑法 3.行为刑法与行为人刑法
4.国内刑法与国际刑法（三 Nhomakorabea其他名称 少年刑法 经济刑法 消防刑法 租税刑法 军事刑法 区域刑法
第二节 刑法的性质、任务与目的
一、刑法的性质 （一）阶级性质 （二）法律性质 1.特定性 2.广泛性 3.严厉性 4.补充性 5.保障性
（三）中国刑法学的现状： 相对意志自由 社会本位为主、逐渐转向个人本位？ 主观主义色彩 主观违法论、行为无价值 社会责任论？道义责任论？ 目的刑论？并合主义？
四、理论体系与研究方法
刑法典体系与刑法学体系
基本方法
具体方法：注释研究法、历史研究 法、比较研究法、社会学研究法、案 例研究法
正义理念、刑法规范、生活事实
国家主义？国际协同主义？ （二）保护管辖原则（第8条）
前提条件、法定刑限制、双重犯罪 （三）普遍管辖原则（第9条） 四、对外国刑事判决的承认
积极承认、消极承认
第三节 刑法的时间效力
一、刑法的时间效力的概念 二、生效时间与失效时间 三、溯及力 （一）概念与原则 （二）12条的理解 （三）立法解释与司法解释的溯及力？ 四、限时法（或时限法）
第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念、渊源与分类 一、刑法的概念 （一）三种说法
犯罪、刑事责任、刑罚
（二）刑法的地位 刑法是独立的法律？
法的安定性：实定性、普遍性、明 确性、稳定性
二、刑法的渊源
刑法典、单行刑法、附属刑法
三、刑法的分类 （一）国内
1.广义刑法与狭义刑法 2.普通刑法与特别刑法
3.形式刑法与实质刑法 4.固有刑法与行政刑法 5.完备刑法与空白刑法? （二）国际
（四）解释的方法 1.文理解释 2.论理解释
扩大解释与缩小解释:印鉴\情报 当然解释与反对解释:二次\二年 体系解释与相对解释:暴力\贩卖 历史解释与比较解释:遗弃\代为保管 补正解释与目的解释:以下\侵入
解释结论不是无限的, 但解释方法是 无穷的；
思考：刑法规定，冒充军警人员抢劫 的，重于一般抢劫，那么，真正的军警 人员抢劫的，应否重于一般抢劫呢？
一、刑法的规范效力的含义 二、刑法约束力的内容与根据
作为公民，你为什么遵守刑法？是出于 良心、还是基于恐惧？
作为法官，如果你认为刑法不妥当，你会 想方设法拒绝适用吗？
第二节 刑法的空间效力
一、刑法的空间效力的概念 国内犯——属地原则
Ａ.中国人在国外犯罪怎么办？ 国外犯 Ｂ.美国人在美国杀中国人怎么办？
Ｃ.外国人在公海犯罪怎么办？ 港澳台犯—— 在内地犯罪后又回到原地的， 能否适用内地刑法？
二、对国内犯的适用原则 （一）原则
基本原则——属地主义 补充原则——旗国主义 （二）例外：1.不适用中国刑法的情况
2.不适用内地刑法的情况 3.不适用中国刑法典的情况 （三）犯罪地的确定
三、对国外犯的适用原则 （一）属人管辖原则（第7条）
要做到：心中永远充满正义，目光不 断地往返于法律规范与生活事实之间
切不可：大脑永远一片空白，目光不 断往返于法条文字与汉语词典之间
一
第二章 刑法的基本原则 第一节 刑法的基本原则概述
一、刑法基本原则的概念 你是否觉得这个问题没有意义？ 二、刑法基本原则的确定 能否在刑法的明文规定之外，肯定刑法的基 本原则呢？