第五章 合同的主体与标的I

自然条件、传统加工工艺等因素的影响， 在品质方面具有其他产区的产品所不具有 的独特风格和特色，对于这类产品，一般 也可用产地名称（Name of Origin）来表示 其品质，如“四川榨菜”等。
案例分析
• [案例1]英国穆尔公司以CIF伦敦的条件，
从兰陀公司购买300箱澳大利亚水果罐头。 合同的包装条款规定：“箱装，每箱30 听。”卖方所交货物中有150箱为每箱30听 装，其余150箱为每箱24听，买方拒收。卖 方争辩说，“每箱30听”字样并非合同的 重要部分，不论是24听还是30听，其品质 均与合同相符，因此，买方应接受。
表示商品质量的方法
• （一）以实货表示商品质量 • 以实货表示商品质量通常包括看货成交和凭样品
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（Sample）两种表示方法。前者为看货买卖；后 者为凭样品买卖。 1．看货买卖 若买卖双方根据成交商品的实际品质进行交易， 通常是先由买方或其代理人在卖方所在地验看货 物，达成交易后，卖方即应按验看过的商品交付 货物。只要卖方交付的是验看过的商品，买方就 不得对品质提出异议。
• 2．凭样品买卖 • 样品通常是指从一批商品中抽出来的或由生产、使用部门设计、 • •
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加工出来的，足以反映和代表整批商品质量的少量实物。凡以样 品表示商品质量并以此作为交货依据的，称为凭样品买卖（Sale by Sample）。 在国际贸易中，按样品提供者的不同，可分为下列几种： （1）卖方样品（Seller’s Sample．）。由卖方提供的样品称为 “卖方样品”。凡凭卖方样品作为交货的品质依据者，称为“凭 卖方样品买卖”。在此情况下，在买卖合同中应订明：“品质以 卖方样品为准”（Quality as per Seller’s Sample）。日后，卖方 所交整批货（Bulk的品质，必须与其提供的样品相同。 （2）买方样品（Buyer’s Sample）。买方为了使其订购的商品 符合自身要求，有时也提供样品交由卖方依样承制，如卖方同意 按买方提供的样品成交，称为“凭买方样品买卖”。在这种场合， 买卖合同中应订明：“品质以买方样品为准”（Quality as per Buyer’s Sample）。日后，卖方所交整批货的品质，必须与买方 样品相符。
• 2．凭等级买卖 • 商品的等级（Grade of Goods）是指同一类商品，
按其规格上的差异，分为品质优劣各不相同的若 干等级。 • 3.凭标准买卖 • 商品的标准是指将商品的规格和等级予以标 准化。商品的标准，有的由国家或有关政府主管 部门规定，也有的由同业公会、交易所或国际性 的工商组织规定。在国际贸易中，对于某些品质 变化较大而难以规定统一标准的农副产品，往往 采用“良好平均品质”（Fair Average Quality， FAQ）这一术语来表示其品质。所谓“良好平均 品质”，是指一定时期内某地出口货物的平均品 质水平，一般是指中等货而言。
• （3）对等样品（Counter Sample）。在国际贸易
中，谨慎的卖方往往不愿意承接凭买方样品交货 的交易，以免因交货品质与买方样品不符而招致 买方索赔、甚至退货的危险。在此情况下，卖方 可根据买方提供的样品，加工复制出一个类似的 样品交买方确认，这种经确认后的样品，称为 “对等样品”或“回样”，也有称之为“确认样 品”（Confirming Sample）的。当对等样品被买 方确认后，则日后卖方所交货物的品质，必须以 对等样品为准。
合同价值约为USD20000.00，货物为汽车配件，共有10个 型号，其中有四个型号要求根据客户样品制造的。付款方 式为，客户先支付定金1000美金，剩余部分30%和70% 分别以L/C和T/T支付（在货物生产完毕通知客户支付）。 客人随即开来信用证，A公司按合同和L/C要求开始生产货 物，但发现其中按客人样品要求订做的货物不能完成，由 于客人订货的数量比较少，开发该产品十分不合算。因此 打算从其他厂家购进该产品，但遗憾的是，却一直无法找 到生产该产品的厂商。而此时已接近装船期了，其他货物 亦相继生产完毕。A公司只好告诉B公司上述问题。B公司 要求取消所有的货物并退还定金和样品，他的理由是，他 要求订做的货物是十分重要的，不能缺少，因A公司没有 按时完成货物，错过他的商业机会。A公司也感到无可奈 何，确实理亏，只好答应客户的要求，承担一切货物积压 的损失。
• 案例分析：卖方避免对交易货物的品质承
担双重担保义务（既凭规格又凭样品）； 虽卖方电文中告诉对方货物与样品相似， 而不是完全相符，但买方有权保留所赔的 权利；买出具品质比样品低7%的证明，虽 不符合实情，卖方拿不出留存样品，故要 赔偿600英镑一批货物，
• （二）以说明表示商品质量 • 凡以文字、图表、相片等方式来说明商品的质量 • •
者，均属凭说明表示商品质量的范畴。属于这个 范畴的表示方法，具体包括下列几种： 1．凭规格买卖 商品规格（Specification of Goods）是指一些足 以反映商品质量的主要指标，如化学成分、含量、 纯度、性能、容量、长短、粗细等。在国际贸易 中，买卖双方洽谈交易时，对于适于凭规格买卖 （Sale by Specification）的商品，应提供具体规 格来说明商品的基本品质状况，并在合同中订明
• [案例3]：有一年我国外贸公司向德国出口大麻一
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批，合同规定水分最高15%，杂质不超过3%，但 在成交前，我方曾向对方寄过样品，合同订立后 我又电告对方“成交货物与样品相似”。货到德 国后，买方出具了货物品质比样品低7%的检验证 明，并要求赔偿600英镑的损失。我方拒绝赔偿， 并陈述理由说：我批商品在交货时是经过挑选的， 因为是农产品，不可能做到与样品完全相符。但 也不至于比样品低7%。 问题： 我方失误在哪里？是否可以该商品并非 凭样成交为由而不予理赔？
• 4．凭说明书和图样买卖 • 在国际贸易中，有些机器、电器和仪表等技术
密集型产品，因其结构复杂，对材料和设计的要 求非常严格，用以说明其性能的数据较多，很难 用几个简单的指标来表明其品质的全貌，而且有 些产品，即使其名称相同，但由于所使用的材料、 设计和制造技术的某些差别，也可能导致功能上 的差异。因此，对这类商品的品质，通常是以说 明书并附以图样、照片、设计、图纸、分析表及 各种数据来说明其具体性能和结构特点。按此方 式进行交易，称为凭说明书和图样买卖（Sale by Descriptions and illustrations）。
• 5．凭商标或品牌买卖 • 商标（Trade Mark）是指生产者或商号
用来说明其所生产或出售的商品的标志， 它可由一个或几个具有特色的单词、字母、 数字、图形或图片等组成。品牌（Brand Name）是指工商企业给其制造或销售的商 品所冠的名称，以便与其他企业的同类产 品区别开来。
• 6．凭产地名称买卖 • 在国际货物买卖中，有些产品，因产区的
合同当事人条款
• 1. 定义：合同当事人指的是以自己的名义订立与履行合同
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并享有一定权利和承担一定义务的人。 2. 订立合同当事人条款的重要意义：在买卖合同中具体订 明合同当事人的名称，以明确合同的主体资格有利于履行 合同和解决合同纠纷。 3. 合同当事人条款的主要内容: 合同当事人的名称或姓名； 地址，电话，传真以及邮箱。 4. 约定合同当事人条款的注意事项： （一）合同当事人必须具有缔约能力 （二）合同当事人的名称必须表述准确 （三）合同当事人的地址应该正确，详细
• 案例分析：有些国家的法律，把买卖分为两类，
一种叫凭样品买卖，一种叫凭说明买卖。后者所 包括的范围很广，不仅涉及商品品质方面的问题， 也包括数量，甚至包括合同中有关装运期、包装 和货物花式搭配方面的陈述。按照英国买卖法的 规定，凡合同中一切有关货物“说明”的事项都 是合同的要件，如有违反，买方有权拒收货物， 并可以提出索赔。本案例中，英国法认为，包装 是属于“说明”的组成部分，属于要件，卖方违 背合同要件，买方有理由拒收全部货物，也可以 接受合乎规定部分，拒收不合规定部分，并提出 损害赔偿。
• [案例2]：我国某出口公司向英国出口一批大豆，
合同规定：“水份最高为14%，杂质不超过 2.5%。”在成交前，该出口公司曾向买方寄过样 品，订约后该出口公司又电告买方成交货物与样 品相似，当货物运至英国后买方提出货物与样品 不符，并出示了当地检验机构的检验证书，证明 货物的品质比样品低7%，但未提出品质不符合合 同的品质规定。买方以此要求该出口公司赔偿其 15000英磅的损失。请问：该出口公司是否该赔？ 本案给我们什么启示？
• 案例分析：该出口公司没有充分的理由拒绝赔偿。因为
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卖方行为已经构成双重保证。在国际贸易中，凡是既凭 样品买卖，又凭说明买卖时，卖方所交货物必须既符合 样品要求，同时又符合说明要求，否则，买方有权利拒 收货物。本案中，合同规定水分为14%，杂质不超过 2.5%。以此来看，双方是凭说明进行买卖，我方所交 货物只要符合合同规定就算履行义务。但是，我方在成 交前向对方寄送过样品，并且没有注明“参考样品”字 样，签约后又电告对方所出运货物与样品相似，买方有 理由认为这样业务既凭样品又凭说明进行交易。因而买 方检验货物与样品不符，有权索赔。 本案例启示我们： （1）在国际贸易中，若向对方邮寄参考样品，一定注 明“参考”字样。（2）对于卖方在签订合同时，如能 用一种方法来表示品质的，尽可能不要再提供其他的可 能与前一种品质表述方法不太一致的表示品质的方法， 以免买卖双方就此产生争议与纠纷。3）对于买方来说， 如果要用几种方法来共同约束的话，要尽可能在合同中 订明，以维护自己的利益。
• 案例分析：A公司应反省一下，为什么会造成如此
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被动局面？ 1.对客户的样品没有做仔细研究，就简单地 认为自己可以生产或从其他地方购买，以致确认 客户的定单。 2.对于客户特别重要的货物，应该给予重视。 因为客户将样品从国外带到中国交给A公司订做， S公司确认可以生产，最后却没有生产出来，客户 当然感到十分失望。要是换成其他产品不能完成， 或许客户会勉强答应不至于取消合同。 3.根据《公约》的规定，一方当事人重大违约时， 另一方当事人可以取消合同并要求赔偿损失。本 案的卖方已构成重大违约（数量不足），对方的 要求是合理的。