公司设立协议不当的法律风险
中小微企业法律风险分析
中小微企业法律风险分析中小企业的法律风险分析——设立、经营过程中的法律风险各位朋友：大家下午好，首先做一下自我介绍，我叫邓洁，是找大状法律服务公司签约的律师，来自新疆正通律师事务所。
企业面临的风险可以分为商业风险和法律风险。
中国企业更多的关注商业风险，却往往忽视另一种潜在风险，那就是法律风险，而法律风险恰恰是企业最为重要的、最为致命的风险之一。
企业的法律风险，是指企业所承担的发生潜在经济损失或者其它伤害的风险，包括经营性损失、民事索赔、行政或者刑事处罚或者制裁、企业资产受损、商誉受损等，该风险隐蔽性强、发生频率高、影响大、范围广、情况复杂、管理成本高，于是不容易为企业所认识和发觉，导致目前不少企业不够重视法律风险的事前防范，使企业的发展危机四伏。
根据法律风险产生的过程不同，企业的法律风险可以分为企业设立过程中的法律风险和企业经营过程中的法律风险两类。
本章重点阐述企业在设立过程中的法律风险问题。
一、投资者协议不完善的法律风险《公司法》规定：设立公司，投资者应当签订股东协议或者发起人协议(以下简称“投资者协议”)。
投资者协议是确定投资者出资方式、出资比例等内容的基础性法律文件，是约定投资者相应权利和义务的重要法律依据。
中小微企业的投资者往往不愿意出资请专业人士为其拟订出资者协议，因此，其签订的投资者协议往往存在较多的漏洞。
如对公司的架构并未进行合理、充分的法律设计，则会浮现对出资方式、出资期限、违约责任等未做出明确的约定等情况。
日后若投资者之间在该等层面上引起争议，彻底没有依据可循，进而对企业的经营发展产生不利的影响。
二、公司章程不完善的法律风险公司章程是关于公司的组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据，其被称为“公司的宪法”，是公司设立过程中应订立的最重要文件。
公司章程的制定，涉及到许多原则性和专业性的东西，如果对相关法律规定不是非常熟悉，很难起草出一部较完善的章程。
中小微企业中的投资者，往往不愿意花钱请专业人士为其制定公司章程，而是自己动手拟定公司章程，这些章程往往对公司经营过程中涉及的重大问题考虑不周，如股东会、监事会、总经理的职责不够明确；股东会、董事会、监事会的会议制度与表决制度规定不尽完善；公司重大决策过程，缺少法定程序和监督程序等。
公司法律风险(诉讼风险)
公司法律风险指标共分为四个等级，分别为一级风险、二级风险、三级风险及四级风险。
序号
一级风险
一级定义
二级风险
二级定义
三级风险
三级定义
四级风险
四级定义
1
法律风险
法律风险是指企业预期与未来实际结果发生差异而导致企业必须承担法律责任，并因此给企业造成损失的可能性。
诉讼风险
公司行使诉讼权利或履行诉讼义务不当、忽略及延误诉讼时效、不能充分提供证据等，导致公司在诉讼中处于不利地位，不能充分维护公司的合法权益。
诉讼风险
公司行使诉讼权利或履行诉讼义务不当、忽略及延误诉讼时效、不能充分提供证据等，导致公司在诉讼中处于不利地位，不能充分维护公司的合法权益。
诉讼处置风险
在涉及的诉讼中不及时申报或迎诉，诉讼程序不规范，导致在诉讼事项中不能充分维护公司合法权益。
诉讼响应效率风险
诉讼响应效率低，聘请外部律师不及时、对案件的分析不到位等，导致诉讼响应被动，无法维护公司合法权益。
诉讼应对方式风险
诉讼应对方式不合理，未按照GJ诉讼法的相关规定执行诉讼应对程序，导致我方利益受损。
6
法律风险
法律风险是指企业预期与未来实际结果发生差异而导致企业必须承担法律责任，并因此给企业造成损失的可能性。
诉讼风险
公司行使诉讼权利或履行诉讼义务不当、忽略及延误诉讼时效、不能充分提供证据等，导致公司在诉讼中处于不利地位，不能充分维护公司的合法权益。
诉讼应对能力风险
公司权利受到侵害时，未按照规定及时采取有效的应对措施，导致超诉讼时限，不能有效行使诉讼权利，导致公司权益受损。
诉讼应对资源风险
公司诉讼应对资源不足，导致我方未能及时履行判决结果，造成强制执行或被处罚金；或我方未及时跟进对方未履行的判决结果，未对其拖延执行的现象及时申请强制执行，而使公司利益受损。
公司设立的风险防范方法
公司设立的风险防范方法公司设立的风险防范方法公司在设立阶段常见的风险有以下两个方面：一、公司出资问题引发的法律风险;二、公司设立协议引发的法律风险。
公司设立的风险防范方法有哪些一、出资问题带来的法律风险及防范出资问题包括：虚假出资、抽逃出资、评估不实、出资财产权利瑕疵引发的法律风险。
这之中最容易出现问题的是抽逃出资，抽逃出资是指出资人在公司成立后，将其所交纳的出资额暗中抽逃撤回，但其仍保留股东身份和原有的出资份额。
对于这种行为，可报相关机关审查，一经查实，情节严重的，最高可被判处5年有期徒刑，同时可以并处虚假出资额或者抽逃出资额10%的罚金。
但是这对公司的运行肯定会有一定程度的影响，对公司而言，人和远比资和重要，所以在考虑与他人共同设立公司时，应该着重考虑人和。
二、公司设立协议带来的法律风险及防范作为公司章程的母版的公司设立协议，是指发起人为规范公司设立过程中各发起人的权利和义务而签署的协议。
由于公司设立协议从本质上隶属民事法律关系中的合同，所有违反公司设立协议的行为，对出资人而言都是违约行为，适用合同法的有关规定。
在公司不能依法成立的情形下，设立协议显得格外重要。
同时，由于设立公司协议作为公司章程的一个母版，决定着章程的内容。
因此，签订和完善公司设立协议意义重大。
在设立公司协议时，应该有书面的设立协议并保证设立协议的合理性。
然而，设立协议中保密条款缺失引发的法律风险是是值得重视的，一般人认为商业秘密主要限于公司运营中掌握的专利技术、技术信息及客户资源等可以为公司带来收益的技术或信息。
但是，实际上，现在的商业秘密攻守战无处不在，而对于一些具有特定专利技术、技术秘密、或者具有特殊经营方法或者服务理念的公司，在公司设立之初的保密问题就应当作为头等大事进行防控和控制。
因为这些信息一旦被他人恶意利用，很有可能被复制或整体抄袭，致使公司在本行业的领先优势或者独特优势被淡化，对未来公司造成难以估量的损失，情况严重的，很有可能将公司扼杀在设立之中。
公司法律案例实务讲座(3篇)
第1篇一、引言随着我国市场经济体制的不断完善，公司法律事务日益成为企业运营中的关键环节。
为了帮助广大企业管理人员更好地理解和应对公司法律风险，提高法律素养，本次讲座将结合实际案例，对公司法律实务进行深入剖析。
二、讲座内容1. 公司设立的法律风险及防范案例一：甲乙双方签订公司设立协议，约定共同出资设立丙公司。
协议签订后，甲乙双方按照约定出资，但丙公司因未在法定期限内设立而无法取得营业执照。
甲乙双方因公司设立问题发生纠纷。
分析：本案中，甲乙双方在公司设立过程中存在以下法律风险：（1）未按照法定程序设立公司；（2）未在法定期限内取得营业执照。
防范措施：（1）严格按照《公司法》等法律法规的规定设立公司；（2）确保在法定期限内取得营业执照。
2. 公司股权的法律风险及防范案例二：甲公司股东乙将其持有的公司20%的股权无偿转让给丙。
乙丙双方签订股权转让协议，但未办理股权变更登记。
后甲公司发现乙将其股权转让给丙，认为乙的行为损害了公司利益，要求乙返还股权。
分析：本案中，乙丙双方在公司股权变更过程中存在以下法律风险：（1）未办理股权变更登记；（2）股权转让行为损害了公司利益。
防范措施：（1）严格按照《公司法》等法律法规的规定办理股权变更登记；（2）在股权转让过程中，充分考虑公司利益，避免损害公司权益。
3. 公司治理的法律风险及防范案例三：甲公司董事会决定对公司进行重大资产重组，但未召开股东大会审议。
乙股东认为董事会决定损害了其合法权益，遂向法院提起诉讼。
分析：本案中，甲公司董事会存在以下法律风险：（1）未召开股东大会审议重大事项；（2）董事会决策程序不规范。
防范措施：（1）严格按照《公司法》等法律法规的规定召开股东大会；（2）规范董事会决策程序，确保决策合法、合规。
4. 公司合同的法律风险及防范案例四：甲公司与乙公司签订一份货物买卖合同，约定甲公司向乙公司供应一批货物。
合同签订后，甲公司未能按时供货，导致乙公司遭受损失。
股东协议的法律风险与防范
股东协议的法律风险与防范股东协议在公司法律合规中扮演着重要的角色。
它规定了股东之间的权利、义务和责任，对于公司的经营和治理具有重要的影响。
然而，股东协议也存在一些潜在的法律风险，如果不妥善应对，可能给公司带来不必要的纠纷和法律纠纷。
因此，在签订股东协议之前，应对其法律风险进行充分的了解和防范。
一、违反现行法律法规的风险股东协议是一种约定，它必须符合现行的法律法规。
如果股东协议的内容违反了公司法、证券法、合同法等法律法规，可能导致协议无效甚至引发法律纠纷。
因此，在起草股东协议时，需要严格遵守现行的法律法规，避免违法违规的情况发生。
为了防范这种风险，可以请律师参与协议的起草过程，确保协议的合法性和合规性。
同时，对于涉及到的法律法规应进行详细的研究和了解，避免出现违规的情况。
二、对公司治理结构的影响股东协议对于公司的治理结构有着重要的影响，它规定了股东之间的权力和责任。
然而，如果股东协议的约定与公司章程、法定机构设置等存在冲突，可能导致公司治理结构混乱，甚至引发内部纠纷。
在防范这种风险的同时，应重视公司章程的规定，确保股东协议与公司章程保持一致。
并且，在签订股东协议之前，股东之间应该进行充分的沟通和协商，确保协议的约定符合公司治理需要。
三、股东关系的风险股东协议往往是公司股东之间权益分配、股权转让等事项的约定。
然而，如果协议的约定不合理或不公平，可能导致股东之间的关系紧张，甚至引发纠纷。
为了防范这种风险，应制定合理的股东协议，明确各方的权益和义务，避免不公平的约定。
同时，在签订股东协议之前，应充分了解各方的利益诉求，实现公平公正的协商，以维护股东关系的稳定和和谐。
四、机密信息的保护风险股东协议往往涉及到公司的商业秘密和机密信息。
如果协议的保密约定不明确或者泄露了公司的机密信息，可能导致公司的商业利益受损，甚至引发法律纠纷。
为了防范这种风险，应对协议中的保密约定进行详细的规定，明确各方的保密义务和责任。
企业存在的法律风险有哪些
企业存在的法律风险有哪些企业存在的法律风险有哪些《国有企业法律顾问管理办法》第一次正式提出了“企业法律风险”的概念。
所谓“企业法律风险”，是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。
从系统的角度，企业风险可以分为：企业决策风险、企业管理风险、非经营风险(由于客观环境的变化而给企业带来的难以抗拒的风险)以及法律风险。
法律风险融通于各种企业风险中，不是孤立的一种企业风险，在形成原因和表现形式上看，具有多样性，可以分成如下两类：直接的法律风险：指法律因素导致的、或者由于经营管理时缺乏法律支持而带来的各类企业风险，例如：企业决策判断时缺乏法务支持而导致的决策风险、企业管理体系中合同管理、知识产权管理、管理人法律意识等欠缺而导致的管理风险、立法调整而导致的非经营风险。
间接的法律风险：指非法律因素的各类企业风险发生后，最后给企业带来的各种法律后果，例如：财务风险带来的法律风险、企业经营失败后给股东带来的企业清算责任、企业决策在实施中因为战争、自然灾害等不可抗力导致的经营失败给企业带来的民事赔偿以及法律纠纷。
具体来讲，企业法律风险包括以下几种：(1)企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否根据《公司法》等法律法规要规定，对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否完全履行了设立企业的发起人出资等义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。
比如设立失败时发起人要承担的赔偿责任。
(2)合同法律风险：指企业在经营过程中，在经济合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，利益受到损害的风险。
合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具，具有动态性，双方当事人通过合同确定的权利义务的履行，最终需要确定某种财产关系或者财产权属状态的变化，而当合同利益的取得或者实现出现障碍，根源于合同利益的损失风险就展现出来。
公司法人治理中常见的110种法律风险
69、监事会议事方式瑕疵的法律风险
70、监事会表决程序瑕疵的法律风险
71、监事会召开不能的法律风险
72、监事会记录瑕疵的法律风险
73、监事会僵局的法律风险
74、监事会会议无律师见证的法律风险
75、监事会决议违反法律和章程的法律风险
76、高级管理人员选任中的法律风险
58、董事会决议瑕疵的法律风险
59、董事激励机制不完善的法律风险
60、独立董事制度的法律风险
61、监事选任机制的法律风险
62、监事怠于行使职权的法律风险
63、监事行使职权不当的法律风险
64、监事滥用职权的法律风险
65、监事会召开通知方式瑕疵的法律风险
66、监事会召开事项瑕疵的法律风险
67、出席监事会的监事人数瑕疵的法律风险
22、隐名出资人与显明出资人之间协议约定事项不完善的法律风险
23、协议效力不被确认的法律风险
24、涉及第三人交易的法律风险
三、公司法人治理的法律风险
25、董事、经理与股东信息不对称的法律风险
26、监督机构的设置及法律风险
27、经理的设置及法律风险
28、股东资格确认中的法律风险
29、股东权利行使不当的法律风险
101、侵害员工利益的法律风险
102、危害债权人利益的法律风险
103、股东知情权保护中的法律风险
104、侵害股东选举权与被选举权的法律风险
105、侵害股东对股东大会的参与权的法律风险
106、侵害股东监督权的法律风险
107、侵害股东股份转让权的法律风险
108、侵害股东诉权的法律风险
109、侵害股东退出权的法律风险
85、经理办公会表决程序瑕疵的法律风险
企业法律风险的分类
企业法律风险的分类1、公司设立法律风险主要包括：公司设立失败、瑕疵、无效法律风险、公司章程违法风险、股东出资不实风险、资本构成违法法律风险、虚假验资法律风险、股权结构不合理风险等。
企业在设立过程中的不规范行为，往往会为企业健康运行埋下隐患，并导致公司成立后内部纠纷频频，而有的在公司成立过程中就产生了纠纷乃至公司无法成立。
如发起人出资不足或者抽逃注册资本金，发起人违反出资义务，出资权利瑕疵等引发的纠纷以及设置虚拟股东引发纠纷、隐名出资人引发的纠纷。
在公司解散过程中，涉及公司清算、债务承担等也会引发大量纠纷。
刑法上涉及的罪名有，虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪等。
2、公司法人治理法律风险主要包括：控股股东关联交易损害公司利益风险、小股东非法控制公司风险等。
公司成立后各类内部纠纷一直是公司治理要面对的核心问题，如股东与股东，股东与董事会等发生的股权确认、股权转让、股东权益诉讼，以及股东请求确认公司设立无效或撤消的诉讼，公司对股东或经营管理人员提起的诉讼等等。
3、合同法律风险主要包括：合同签订法律风险、合同履行法律风险、合同管理不当法律风险。
合同是企业经营行为中最基本的法律文本，因合同引发的法律风险是企业最为常见的合同纠纷，合同风险是企业法律风险的最常见的主要内容。
合同风险涉及企业生产经营的方方面面，从企业的成立到企业的解散，从企业的对外经营到内部管理，可以说合同风险是渗透到企业每个环节，与企业的其他法律风险相互交叉。
综合而言，企业最主要的合同风险当然是在对外经营过程中与其他市场主体签订的合同产生的纠纷，包括因合同主体存在问题而产生的纠纷，合同条款不完善而导致的纠纷，合同履行过程中产生的纠纷等等。
4、财税法律风险主要包括：经营资质管理违规风险、信息披露违规风险、统计资料报送违规风险、档案管理违规风险、财务管理违规风险、税务管理违规风险、资金管理违规风险、会计核算违规风险、固定资产财务管理违规风险、固定资产实物管理违规风险、关联交易违规风险、在国家经济审计中的违规风险、财务管理不当风险、资金管理不当风险、发票管理不当风险。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
公司设立协议不当的法律风险
公司设立协议不当的法律风险(一)缺少书面公司设立协议的法律风险
实践中，公司的出资人因较少考虑公司设立过程出现的问题，或缺乏书面的设立协议。
因出资人之间缺少设立协议的约束，权利和义务的边界模糊，当公司设立活动出现与预想结果相悖的情况时，纠纷和诉讼可能性增加。
而且由于出资人放弃了明确股东之间进一步权利义务划分的机会，潜在的不确定法律风险将一直持续存在于公司股东之间。
公司设立协议不当的法律风险是什么
(二)公司设立协议约定不当的法律风险
公司设立协议从本质上隶属民事法律关系中的合同，所有违反公司设立协议的行为，对出资人而言都是违约行为，适用合同法的有关规定。
在公司不能依法成立的情形下，设立协议显得格外重要：可以根据设立协议确定公司不能合法设立的原因;可以根据设立协议判定出资人的违约行为;可以根据设立协议确定违约人的赔偿责任等。
然而当公司设立协议并没有明确约定权利义务以及违约责任时，法律风险同样存在。
实践中公司设立协议约定事项违法的情况也偶有发生，违法条款某些是个别无效，某些则可能影响公司成立。
(三)设立协议的保密条款
公司在设立过程中，有关将来公司的很多资料、信息都没有采用其他保密措施，出资人之间依君子协定并不能完全解决保密问题，在设立协议中应当明确保密条款，尤其是具有特定的专利技术、技术秘密，或者具有特殊的经营方式或服务理念的公司，更应作保密的约定。
对于公司成立后有部分股东不参与经营管理的公司，设立协议时所约定的保密条款应扩大到公司成立之后。
一是避免股东利用股东身份损害成立后的公司利益;二是避免股东利用该公司的信息“另起炉灶”，与公司形成直接竞争关系。
(四)缺乏股东之间约束机制的法律风险
股东作为公司的投资者和公司利益的享有者，能够了解公司的全部经营活动，但股东因出资的多寡从公司获取的利益有所差异，当股东了解的经营信息能够获得远远超出其出资获得的收益时，约束股东对经营信息的滥用就显得十分必要。
公司可以通过劳动合同、规章制度等为员工设定行为规范，公司法对董事和经理规定了基本义务，但股东行为的限定，只能通过股东之间的相互约束，包括设立协议约定和股东制定的公司章程来完成。
实践中最为常见的缺乏对股东约束的法律风险体现在竞业禁止。
公司股东另外投资从事与公司相同的行业，形成与公司直接或间接的竞争关系，在公司存在不参与经营的小股东的情况下，这种法律风险更为突出。
(五)公司设立协议约定不完备的法律风险
公司设立协议主要解决设立人出资问题，所以关于设立人出
资数额、方式、时间的条款必然是设立协议的重点，但是仅仅约定上述问题还不算约定完备。
约定完备的设立协议应该包括以下主要条款：
条款内容
1、设立人的基本情况;
2、拟设立公司基本情况，如公司名称、住所、注册资本和经营范围等;
3、设立人的出资数额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限、所占股权比例、股权的转让规定等;
4、设立人在设立过程中的权利和义务;
5、公司设立不成功时的费用承担;
6、设立人对特定信息的保密约定;
7、设立人协商确定的约束股东特定行为的条款，如竞业限制等;
8、违约责任条款;
9、解除协议条款和争议解决条款;
10、公司利润的分配。
相关阅读：
协议与章程的区别
设立协议和公司章程具有一致性和许多相同之处。
公司名称、注册资本、经营范围股东构成、出资形式和数额等事项是公司章程和设立协议必须注明的事项。
公司章程一般以设立协议为基础，吸收设立协议的基本内容，包括：公司的组织机构、股份转让、增资、减资、合并分立、公司终止的情形等。
虽然设立协议和公
司章程目标具有一致性，但是，两者的性质和功能不同。
1、设立协议和公司章程的效力期间不同，设立协议是调整公司设立过程中的法律关系和法律行为，设立协议产生在公司成立前，公司的设立阶段，经发起人达成一致签字盖章即具有法律效力。
公司章程是以公司成立为前提的，在公司成立后才能生效，对股东具有约束力。
2、设立协议不是公司设立的必要法律文件。
而公司章程是公司设立必备的法律文件，任何公司登记成立都必须提交公司章程。
只有股份有限公司规定了发起人必须签订发起人协议。
《公司法》第八十条“股份有限公司发起人承担公司筹办事务。
发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
”
3、设立协议是不要式法律文件，根据当事人之间的意思表示形成，其内容更多的体现了当事人的意志和要求，属于契约，需要遵守合同法的一般规则;公司章程是要式法律文件，公司章程必须依据公司法制定，不能违反法律、和行政法规为前提。
4、设立协议和公司章程约束的对象不同，设立协议是全体发起人订立的，调整的是发起人之间的关系，在发起人之间具有法律约束力。
公司设立过程中产生的权利和义务，发起人按照发起协议的约定承担。
而公司章程调整的是股东之间、公司与股东之间公司与公司的治理机构之间的法律关系，即包括对原始发起人股东有约束力，也对按照公司章程和公司法规定后加入公司的股东具有约束力。
公司章程是法律规定的必备的法律文件，产生在设立协议之后。
因此在公司成立后，应当以公司章程作为准则。
设立协议和
公司章程发生矛盾时以公司章程规定为准，发起协议只对原始的发起人具有约束力。