上市公司并购重组部分问题初探

一．2016年并购重组情况 二．并购重组主要法律法规三．部分问题初探目录 CONTENTS[1]2016年并购重组情况2016年并购重组基本情况（一）--审核情况并购重组申请（起）2015年 339 2016年 275审核通过（起）2015年 317 2016年 251未通过（起）2015年 22 2016年 242016年并购重组基本情况（二）--审核过会情况交易总额（亿元）•2015年 8959•2016年 7889.14同比增长：-11.94% 平均交易额 （亿元） •2015年 28.26 •2016年 31.43 同比增长 11.21% 交易单数 （起） •2015年 317 •2016年 251 同比增长 -20.82%•本次重组导致上市公司实际控制人违反2015年6月取得上市公司实升华拜克际控制权时信息披露的内容•不符合《上市公司重大资产重组管理办法》（下称“《管理办法》”）第四条的规定神农基因•标的公司预测2015-2019年持续亏损，本次交易不利于提交上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力•不符合《管理办法》第四十三条的规定富春通信•标的公司核心知识产权涉诉•不符合《管理办法》第十一条第四款的规定•无法判断本次重组标的公司之一比利美英伟业绩唐人神的真实性•不符合《管理办法》第四条的规定世纪瑞尔•标的公司独立性问题未作充分披露•不符合《管理办法》第四十三条第一款的规定三联商社•标的公司盈利能力具有较大不确定性•不符合《管理办法》第四十三条第一款的规定九有股份•本次交易中盛鑫元通违反公开承诺•不符合《管理办法》第四条的规定暴风科技•标的公司盈利能力具有较大不确定性•不符合《管理办法》第四十三条的规定天晟新材•2015年12月，上市公司实际控制人和董事长与交易对方签署了关于约定本次重组期限的协议，申请人未披露上述协议•不符合《管理办法》第四条的规定宁波华翔•未充分披露本次交易标的公司两次作价差异的合理性•不符合《管理办法》第十一条的规定电光科技•交易标的公司未来持续盈利能力存在重大不确定性•不符合《管理办法》第十一条、四十三条的规定*St商城•上市公司权利存在被控股股东或实际控制人严重损害且尚未解除情形，且标的公司的持续盈利能力具有重大不确定性•不符合《管理办法》第四十三条的规定新文化•标的公司经营模式及盈利预测的披露不充分•不符合《管理办法》第四条的规定申科股份•本次交易完成后上市公司实际控制人认定依据披露不充分，标的公司本次交易作价与历次股权转让定价差异合理性披露不充分•不符合《管理办法》第四条的规定金刚玻璃•标的公司盈利预测可实现性及评估参数预测合理性披露不充分•不符合《管理办法》第四条的规定•标的公司持续经营能力和持续盈利能力存在重大不确定性国发股份•不符合《管理办法》第十一条第五款和第四十三条第一款的规定•标的资产持续盈利能力的披露不充分，关于标的资产的重奥维通信要数据不准确、不完整•不符合《管理办法》第四条、第四十三条第一款的规定•标的公司未来持续盈利能力具有重大不确定性，不利于提神农基因高上市公司资产质量、改善财务状况、增强持续盈利能力•不符合《管理办法》第四十三条的规定南通锻压•未充分披露上市公司和标的公司实际控制结构和法人治理机构，标的资产持续盈利能力存在不确定性•不符合《管理办法》第十一条第七款和第四十三条第一款的规定明家联合•本次交易标的公司未来盈利预测依据不充分，预测收益实现不确定性较大•不符合《管理办法》第十一条的规定长城动漫•关于标的资产盈利预测的信息披露不充分•不符合《管理办法》第四条的规定•关于标的资产未来盈利能力的持续性与稳定性披巨龙管业露不充分•不符合《管理办法》第四十三条第一款的规定•对交易完成后维持上市公司控制权稳定性的披露方大化工不充分，上市公司控制权存在不确定性•不符合《管理办法》第十一条的规定先锋新材•标的资产未来盈利能力具有较大的不确定性•不符合《管理办法》第四十三条的规定[2] 并购重组主要法律法规《公司法》《证券法》《上市公司重大资产重组管理办法》《上市公司收购管理办法》《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》证券期货法律适用意见第4号、第10号、第11号、第12号《关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答》《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》其他[3] 部分问题初探重大资产重组标准与条件锁定期发行对象一、重大资产重组标准与条件（一）--标准•财务标准： •资产总额比例、营业收入比例、资产净额比例（同时有最低额的要求 重大资产重组•控制权发生变更之日起60个月内•财务标准（资产总额、营业收入、净利润、资产净额）、发行股份数，或未达到标准但可能导致上市公司主营业务发生根本变化，证监会认定的其他导致上市公司发生根本变化的其他情形借壳上市•（一）控制权变更的认定•1、实际控制人变更；•2、无实际控制人变更为有实际控制人（注意董监高的情况）；•3、有实际控制人变更为无实际控制人。

•（二）控制权的认定•1、《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条•本条第一款所称控制权，按照《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定进行认定。

上市公司股权分散，董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的，视为具有上市公司控制权。

•问题：在此情况下，是否董事、高管之一变更就视为实际控制人发生了变更呢？•2、《上市公司收购管理办法》•第八十四条有下列情形之一为拥有上市公司控制权：•（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；•（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；•（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；•（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；•（五）中国证监会认定的其他情形。

一、重大资产重组标准与条件（二）--控制权变更•3、《深圳证券交易所股票上市规则》•控制：指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。

有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：•（1）为上市公司持股50%以上的控股股东；•（2）可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；•（3）通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；•（4）依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；•（5）中国证监会或者本所认定的其他情形。

•1、《上市公司收购管理办法》•本办法所称一致行动,是指投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。

•在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者,互为一致行动人。

如无相反证据,投资者有下列情形之一的,为一致行动人：•(一)投资者之间有股权控制关系;•(二)投资者受同一主体控制;•(三)投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员;•(四)投资者参股另一投资者,可以对参股公司的重大决策产生重大影响; •(五)银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排;•(六)投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系;•1、《上市公司收购管理办法》•(七)持有投资者 30%以上股份的自然人 ,与投资者持有同一上市公司股份；•(八)在投资者任职的董事、监事及高级管理人员,与投资者持有同一上市公司股份; •(九)持有投资者 30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属, 与投资者持有同一上市公司股份;•(十)在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份;•(十一)上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份;•(十二)投资者之间具有其他关联关系。

一致行动人应当合并计算其所持有的股份。

投资者计算其所持有的股份,应当包括登记在其名下的股份,也包括登记在其一致行动人名下的股份。

•投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的,可以向中国证监会提供相反证据。

•2、《上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》（2015.9.18）•十七、自然人与其配偶、兄弟姐妹等近亲属是否为一致行动人？答：自然人及其近亲属符合《上市公司收购管理办法》第八十三条第二款第（九）项规定以及第（十二）项“投资者之间具有其他关联关系”的情形，如无相反证据，应当被认定为一致行动人。

一、重大资产重组标准与条件（四）--条件七项原则•符合政策及法律法规规定；不会导致上市公司不符合上市条件；定价公允；资产权属清晰，过户不存在障碍、债权债务处理合法；有利于上市公司持续经营：独立性；法人治理结构五项披露•交易有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性；审计报告；上市公司及董监高不存在因犯罪被侦查或违规被证监会立案调查情况（除外情形）；标的资产权属清晰，且可在约定期限办理权属转移手续；其他•标的资产对应经济实体为股份或有限公司，且符合首发条件；上市公司及最近3年主体标准内控股股东、实际控制人不存在因犯罪被侦查或违规被证监会立案调查情况（除外情形）；上市公司及其控股股东、实际控制人12个月未受到交易所公开谴责，无重大失信行为；其他1、《证券法》第九十八条：在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。

2、《上市公司收购管理办法》第七十四条：在上市公司收购中，收购人持有的被收购公司的股份，在收购完成后12个月内不得转让。

收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让不受前述12个月的限制，但应当遵守本办法第六章的规定。

3、《上市公司重大资产重组管理办法》第四十六条：特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12 个月内不得转让；属于下列情形之一的，36 个月内不得转让：（一）特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；（二）特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权；（三）特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12 个月。

属于本办法第十三条第一款规定的交易情形的，上市公司原控股股东、原实际控制人及其控制的关联人，以及在交易过程中从该等主体直接或间接受让该上市公司股份的特定对象应当公开承诺，在本次交易完成后36个月内不转让其在该上市公司中拥有权益的股份；除收购人及其关联人以外的特定对象应当公开承诺,其以资产认购而取得的上市公司股份自股份发行结束之日起24个月内不得转让。