从大成律师事务所受罚看IPO律师的勤勉尽责义务共20页
ipo造假案例分析
ipo造假案例分析【篇一：ipo造假案例分析】（4）2012年7月17日，因有媒体质疑其造假上市，公司及其保荐机构南京证券向证监会提交了终止发行上市的申请，证监会根据相关规定，已决定终止对新大地发行上市申请的审查，并要求中介机构对媒体报道涉及的问题进行核查，同时请地方证监局进行核查。
监管部门将根据核查结果依法进行处理。
（5）2012年8月28日，证监会对新大地立案稽查。
（6）2013年5月31日，证监会通报对新大地查处结果，拟对其进行行政处罚（已进入行政处罚事先告知阶段。
下一步，证监会将依照法定程序，作出正式处罚决定）。
二、违规事实1、招股书财务数据造假新大地通过资金循环、虚构销售业务、虚构固定资产等手段，在2009-2011年年度报告中虚假记载。
虚增2011年利润总额2,042.36万元，占当年利润总额的48.52%；虚增2010年利润总额305.82万元，占当年利润总额的11.52%；虚增2009年利润总额280万元，占当年利润总额的16.53%。
注：财务造假数据图表年度虚增利润总额（万元）实际利润总额（万元）虚增比例2009年度280.001414.5719.79%2010年度305.822349.6413.02%2011年度2,042.362167.3094.23%针对新大地造假，媒体（每经）于2012年6月28日集中提出了质疑，相关质疑包括：1、经销商身份：新大地唯一一家自营销售公司去年8月19日才在广东梅州注册成立，梅州之外没有设立任何销售分支机构，剔除6位无法确认身份的自然人外，30家经销商有将近70%都在公司所在地广东梅州，对于茶油这样的消费品，没有一张强大的销售网络，新大地巨额的收入又是如何实现的呢？2、客户身份：在新大地最近3年的前十大客户中，找不到一家大型商超卖场（仅2009年出现了唯一一家当地的小型ka卖场——梅州市喜多多超市连锁有限公司，但后者在当年仅实现57.48万元的茶油销售后便没了下文），反而是个人大户频频出现，还有一批神秘的法人客户走马灯似的换人。
论值班律师的勤勉尽责义务
目次一、引言：有待价值发现的勤勉尽责义务二、勤勉尽责义务的规范与实践三、勤勉尽责义务的认定标准四、违反义务的责任与被追诉人的救济五、勤勉尽责义务的保障机制六、延伸议题：律师服务质量的认证与管理摘要立法寄予厚望的值班律师制度在实践中却出现走过场的倾向，确保律师勤勉尽责是改变现状的重要方式。
结合实践状况，采用质量管理与保障相结合的方式，才能在防止律师怠惰与保持奉献精神之间找到平衡。
质量管理机制包括两方面内容：一是明确勤勉尽责义务的认定标准，勤勉尽责义务的本质是注意义务，应当根据值班律师的职责与注意义务的属性来设定标准；二是明确违反勤勉尽责义务的责任体系与被追诉人的救济机制。
值班律师未勤勉尽责可视为以“不作为”方式侵犯被追诉人合法权益，宜适用侵权法上的过错责任原则，结合注意义务的属性、违反后果的严重程度等来判断适用何种纪律惩戒与行政处罚措施。
被追诉人因值班律师未勤勉尽责而产生认知错误的，应当享有程序救济权。
保障机制主要包括合理的准入制度、有效的激励机制、办案机关提供便利的保障机制及追责值班律师的善意原则。
如此，才能避免值班律师的低效甚至无效法律帮助。
关键词值班律师勤勉尽责有效辩护有效法律帮助注意义务过错责任原则一、引言：有待价值发现的勤勉尽责义务全国律师协会2004年通过并施行的《律师执业行为规范（试行）》（以下简称《行为规范》），明确要求律师应当履行勤勉尽责义务。
后经2009年、2017年的修订，该条文除了文字表述的细微差别外，在内容上没有任何变化。
全国律师协会常务理事会2017年通过的《律师办理刑事案件规范》对此也未重视，在关乎基本原则的第2条中，仅用律师参与刑事诉讼应当“认真负责”代为表述勤勉尽责的要求。
从修法历程观察，立法者似乎视之为门窗装饰，乃蛰伏不启用的规则，其内容的空洞性也能印证该判断：其一，勤勉尽责缺乏明确的认定标准；其二，如果律师未勤勉尽责，相应的法律责任与被追诉人的救济程序，包括律师法在内的系列规范皆无规定。
上市公司董事勤勉义务的司法裁判标准
上市公司董事勤勉义务的司法裁判标准作为上市公司的董事，其勤勉义务是指其在履行董事职责时应当具备的尽职行为和义务。
董事作为公司的重要决策者和管理者，其勤勉义务的履行对于公司的运营和股东利益具有重要的影响。
因此，对于董事的勤勉义务应当有明确的司法裁判标准，以保障公司和股东的利益。
一、勤勉义务的法律依据和要求根据《公司法》和相关法律法规的规定，董事具有勤勉义务。
《公司法》第十三条明确规定董事的勤勉义务为：“董事应当忠实、勤勉、谨慎履行职责，维护股东利益，维护公司的稳定和健康发展。
”具体而言，董事应当全面了解公司的情况，积极参与公司决策，尽全力履行董事职责，以维护公司和股东的利益为前提。
二、勤勉义务的司法裁判标准在司法裁判中，对于董事的勤勉义务会考虑以下几个方面作为判断标准：1. 对公司和股东利益的维护程度董事的首要义务是维护公司和股东的利益。
司法裁判会考察董事是否充分了解公司的情况，积极参与公司决策，以及是否尽力避免与公司和股东利益发生冲突。
如果董事明知某项决策对公司利益不利，却故意作出该决策，将会被认定为违反了勤勉义务。
2. 履行职责的谨慎程度董事在履行职责时应当谨慎行事。
司法裁判会关注董事是否注意到了可能对公司造成损害的事项，并采取适当的措施进行防范和调查。
如果董事在明知可能有风险的情况下选择不作为或轻率行事，将会被认定为未尽到勤勉义务。
3. 决策过程的合法合规程度董事在决策过程中应当遵循法律法规，保证决策的合法合规。
司法裁判会审查董事的决策是否符合公司章程及相关法规，是否依法履行程序，是否考虑了各方利益，以及是否存在利益输送等行为。
如果董事在决策时违反了法律法规，或者存在利益输送等违法行为，将可能面临司法追责。
4. 对经营风险的评估和防范措施董事在履行勤勉义务时应当评估和防范可能对公司经营造成的风险。
司法裁判会考虑董事对公司经营风险的评估和采取的防范措施是否符合合理标准。
如果董事未正确评估风险或疏于采取必要的防范措施，导致公司遭受重大损失，将会被认定为未尽到勤勉义务。
律师勤勉尽责责任书
律师勤勉尽责责任书尊敬的客户：您好！对于您咨询的"律师勤勉尽责责任书"，我们非常重视，并为了明确双方的权利和义务，特撰写该责任书如下：责任书甲方：（委托人/客户姓名）乙方：（律师姓名）鉴于甲方作为委托人，因××事宜需要寻求乙方作为律师提供相关法律服务，并且乙方确认提供此项服务，甲乙双方经友好协商一致，共同签订本责任书，以明确双方的权利和义务。
一、服务内容1. 乙方承诺以其专业技能和经验，为甲方提供与××（具体法律事宜）相关的法律咨询、文件起草与审查、法律研究和诉讼代理等服务。
2. 乙方在履行法律服务的过程中，将遵守国家法律法规和道德规范，忠诚、保密、尽责地履行自己的职责。
3. 乙方将向甲方及时提供有关案件进展、法律风险和可行性的相关信息，并给予甲方专业建议。
二、服务期限本责任书将于签署之日生效，并持续有效直至合作事项解决或协议终止。
三、权利与义务1. 乙方权利与义务（列出乙方的权利与义务，例如：提供法律意见、代理甲方出庭、起草诉讼文书等）2. 甲方权利与义务（列出甲方的权利与义务，例如：提供相关案件材料、支付法律服务费用等）四、费用1. 甲方同意按照乙方公布的收费标准，支付乙方相应的法律服务费用。
具体收费标准将在另行签订的费用协议中明确约定。
2. 乙方在提供服务前，应向甲方提供本次法律服务的费用估算，并在费用产生之后，及时向甲方提供详细的费用清单。
五、保密条款1. 乙方承诺将在法律允许的范围内，对甲方提供的一切信息和文件进行保密，不向任何第三方披露，除非得到甲方的明确书面同意或法律许可。
2. 甲方在签订本责任书前，已经了解并同意遵守乙方的保密义务。
六、解决争议对于因履行本责任书发生的争议，双方应友好协商解决。
若协商不成，任何一方均有权向有管辖权的法院提起诉讼或选择其他适当的争议解决方式。
七、其他事项对于本责任书未尽事宜，双方可另行协商，签订补充协议。
律师的专业责任与勤勉尽责
建立有效的激励机制和约束机制
建立合理的薪酬制度
根据律师的专业能力、工作表现和贡献程度等因素，建立合理的 薪酬制度，激励律师勤勉尽责。
完善律师晋升机制
建立公开、透明的晋升机制，鼓励律师通过自身努力和优秀表现 获得更高的职业地位和荣誉。
强化约束机制
通过完善投诉处理机制、加强监管等方式，对违法违规的律师进 行约束和惩罚，维护行业的声誉和形象。
定了全面的维权策略，并成功为客户争取到了合理的赔偿。该律师的专
业素养和勤勉尽责赢得了客户的高度赞誉。
律师专业责任与勤
03
勉尽责的关系
专业责任对勤勉尽责的要求
严格遵守法律职业道德
律师作为法律职业者，必须始终坚守法律职业道德，诚实守信、 勤勉尽责地为客户提供法律服务。
保持专业知识和技能
律师应不断学习和更新法律知识，提高专业技能，确保为客户提供 准确、高效的法律服务。
THANKS.
服务意识和责任心不强
一些律师缺乏服务意识和责任心，没有将客户的利益放在首位，导致服务质量不高。
专业素养和能力不足
部分律师在专业素养和能力方面存在不足，无法为客户提供高质量的法律服务。同时， 一些律师缺乏持续学习和进步的动力，无法适应不断变化的市场需求和法律环境。
加强律师专业责任
05
与勤勉尽责的措施
提高自身素质和服务质量才能脱颖而出。
客户需求多样化
02
客户对法律服务的需求越来越多样化，律师需要不断学习和更
新知识，以满足客户的不同需求。
法律环境不断变化
03
法律法规的不断更新和变化，要求律师必须保持敏锐的洞察力
和学习能力，以适应新的法律环境。
问题产生的原因分析
职业道德教育不足
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6、最大的骄傲于最大的自卑都表示心灵的最软弱无力。——斯宾诺莎 7、自知之明是最难得的知识。——西班牙 8、勇气通往天堂，怯懦通往地狱。——塞内加 9、有时候读书是一种巧妙地避开思考的方法。——赫尔普斯 10、阅读一切好书如同和过去最杰出的人谈话。——笛卡儿
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6、纪律是自由的第一条件。——黑格 尔 7、纪律是集体的面貌，集体的声音， 集体的 动作， 集体的 表情， 集体的 信念。 ——马 卡连柯
8、我们现在必须完全保持党的纪律， 否则一 切都会 陷入污 泥中。 ——马 克思 9、学校没有纪律便如磨坊没有水。— —夸美 纽斯
Thank you
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
我国证券律师勤勉尽责义务认定思路反思及完善——基于十一起证券律师未勤勉尽责追责案例的考察
我国证券律师勤勉尽责义务认定思路反思及完善——基于十一起证券律师未勤勉尽责追责案例的考察我国证券律师勤勉尽责义务认定思路反思及完善——基于十一起证券律师未勤勉尽责追责案例的考察引言：证券律师是中国资本市场中的重要一环，他们承担着维护市场秩序、保护客户权益的重要职责。
然而，在现实中，我们也不乏一些案例显示出一些缺乏勤勉尽责的证券律师存在。
本文将结合十一起证券律师未勤勉尽责追责案例，对我国证券律师勤勉尽责义务认定思路进行反思并提出完善措施。
一、我国证券律师勤勉尽责义务认定思路存在的问题1. 对勤勉尽责义务的界定模糊：我国刑事法律并没有对勤勉尽责义务进行明确和具体的规定，导致证券律师的责任界定相对模糊。
在实践中，该义务的具体内容常常存在争议。
2. 对勤勉尽责义务标准不明确：在前述模糊界定的基础上，对于证券律师的勤勉尽责义务标准也缺乏明确的规定。
这种不明确性使得在具体案件中难以判断证券律师是否存在未勤勉尽责的行为。
3. 证券律师证据收集困难：由于证券律师工作特殊性，证据的现场收集常常受到限制。
而在追责过程中，证据是认定证券律师是否未勤勉尽责的重要依据，证据收集困难使得追责工作困难重重。
二、我国证券律师勤勉尽责义务认定思路应加以完善1.明确勤勉尽责义务的具体内容：应制定明确的规定，界定证券律师勤勉尽责的具体行为，防止其过分追求经济利益而忽视法律和道德底线。
2.构建行业内部的自律机制：行业内部应设立专门的机构，对证券律师进行自律和监督，建立违规行为的甄别和处理机制。
对于证券律师严重违规的，应根据情节轻重采取警告、禁止执业等不同程度的处罚。
3.增强证券律师的法律意识和职业道德：在证券律师培养和职业发展过程中，加强相关法律道德的教育，培养证券律师的法律意识和社会责任感。
提高律师自身的素质，使其更加注重职业道德的践行。
4.改进证据收集机制：针对证券律师的特殊工作性质，应建立专门的机制，为证券律师提供充分的证据收集便利。
ipo律师职责
ipo律师职责IPO律师是专门处理公司首次公开发行（Initial Public Offering）案件的律师，他们承担着多种职责和任务。
IPO律师需要在整个IPO过程中与公司及其他各方保持紧密联系，以确保IPO顺利进行并符合法律法规。
首先，IPO律师的职责之一是提供法律咨询和法律意见。
他们需要了解国内外的证券法律法规，并将其应用于公司的IPO过程中。
他们要审查和分析公司的法律文件、合同和交易，以确保符合相关监管机构的要求，并提供法律意见来解决任何潜在的法律问题。
其次，IPO律师还负责起草和审核各种IPO文件。
这些文件包括招股说明书、预披露文件、信息披露报告等。
IPO律师需要准确地描述公司的业务、财务情况和相关风险，并确保所提供的信息全面、真实、及时且符合法律要求。
此外，IPO律师还需要进行尽职调查。
这包括对公司的业务、财务、法律和合规方面的全面审查。
这项任务旨在确保公司及其董事、高管等与公司相关的人员没有违反法律法规，并且公司不存在任何可能对投资者产生重大影响的未披露风险。
IPO律师还要与监管机构进行沟通。
他们需要与证券监管机构、证券交易所及其他监管机构保持联系，了解和遵守规定的法律和规则。
此外，他们还要与上市公司的注册会计师、律师和其他顾问合作，确保公司IPO过程中的各项要求得到满足，并提供必要的协助和支持。
另外，IPO律师还负责解决IPO过程中的纠纷和争议。
这可能包括与投资者的纠纷、与监管机构的沟通和谈判，以及处理任何与IPO相关的法律诉讼。
他们需要具备辩护、调解和谈判的能力，以寻求最佳利益，保护公司和投资者的权益。
最后，IPO律师还需要提供一般性的法律建议和支持。
他们可能需要就公司治理、合规事项、交易结构等向公司和IPO团队提供指导和建议。
此外，他们还可能参与其他与IPO相关的工作，如股东协议的起草和谈判，公司重组和重组的法律规划等。
总的来说，IPO律师在公司IPO过程中发挥着重要的角色。
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1 证监会对大成所的处罚决定解析 2 IPO律师的勤勉尽责义务的思考 3 IPO律师的审核重点 4 IPO律师工作底稿的内容和要求 5 IPO律师的两难选择
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
制作虚假的实地访谈笔录
文件内容既包括结论性 意见，也包括对相关事 实材料及查验工作的表 述，和作出结论性意见 的论证分析
经办律师已做了必要了 解并获得合理解释，且 新大地与曼陀神露之间 没有虚构交易
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
明知鸿达装饰的法定代表人 是新大地董事长之弟，依旧 作出无关联关系的意见
关联方既有持有发行人5% 以上股份的关联方，也有 与实际控制人关系密切的 家庭成员控制的企业。大 成所在回复中明确此点， 却仍未进行披露。
年。
证券法研究
工作底稿的内容
• 工作底稿应当包括以下内容：
• （一）律师接受委托事项的基本情况，包括委托人名称、事
项的名称；
• （二）与委托人签订的委托协议； • （三）查验计划及其操作程序的记录； • （四）与查验相关的文件，如设立批准证书、营业执照、合
同、章程等文件、变更文件或者上述文件的复印件；
未实地访谈只能认定其 失职，但不影响其结论 性意见的正确性，不应 认定为虚假记载
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
未全面收集并认真查验梅州 绿康的工商资料,未认定梅州 绿康与新大地的关联关系
查阅工商登记资料是判断 关联关系的重要核查手段 ；明确要求大成所对新大 地11名自然人股东与主 要客户及供应商的关系发 表意见
产）
• （十一）发行人的重大债权债务
证券法研究
律师审核的重点
• （十二）发行人的重大资产变化及收购兼并 • （十三）发行人公司章程的制定与修改 • （十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范
运作
• （十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化 • （十六）发行人的税务 • （十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准 • （十八）发行人募集资金的运用 • （十九）发行人业务发展目标 • （二十）诉讼、仲裁或行政处罚 • （二十一）原定向募集公司增资发行的有关问题（如有） • （二十二）发行人招股说明书法律风险的评价 • （二十三）律师认为需要说明的其他问题
鸿达装饰不属于法律意 见书和律师工作报告所 须披露的关联方（持有 发行人股份5%）
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
• 处罚决定： • 没收大成所业务收入50万元，并处以100
万元的罚款
• 对丘远良、刘军、申林平、刘韬几位律师给
予警告、罚款的处罚
• 并对刘军律师处以5年市场禁入的处罚
证券法研究
证券法研究
IPO律师的勤勉尽责义务的思考
• 第一：是否只要发行人信息披露中有虚假、欺诈
、隐瞒重大信息的情况，律师都要承担对应的行 政责任？
• 第二：律师审核的重点是什么？如何判断律师是
否已经做到勤勉尽责？
证券法研究
律师审核的重点
• （一）本次发行上市的批准和授权 • （二）发行人本次发行上市的主体资格 • （三）本次发行上市的实质条件 • （四）发行人的设立 • （五）发行人的独立性 • （六）发起人或股东（实际控制人） • （七）发行人的股本及其演变 • （八）发行人的业务（北京君泽君所、未招标） • （九）关联交易及同业竞争（北京大成所） • （十）发行人的主要财产（四川天澄门所、编造虚假资
何隐瞒、欠缺或遗漏
证券法研究
IPO律师的两难境地
• 从监管者的角度来看：
• 如果律师勤勉尽责，规劝客户依法运作，甚
至帮助发现和制止不当行为，监管的成本就 会小得多。
• （Gatekeeper）
• 如果律师疏忽大意，未尽勤勉，甚至故意违
法，就会带来极大的麻烦。
• （Troublemaker）
证券法研究
• （五）与查验相关的重大合同、协议及其他重要文件和会议
记录的摘要或者副本；
证券法研究
工作底稿的内容
• （六）与政府有关部门、司法机关、中介机构、委托人等单
位及相关人员相互沟通情况的记录，对委托人提供资料进行 调查的访问记录、往来函件、现场查验记录、查阅文件清单 等相关的资料及详细说明；
• （七）委托人及相关人员的书面保证或者声明书的复印件； • （八）法律意见书草稿； • （九）内部讨论、复核的记录； • （十）其他与出具法律意见书相关的重要资料。
证券法研究
工作底稿的要求
• 及时
• 在制作法律意见书、工作报告的同时整理、制作
• 准确
• 有关记录应当忠于本来的客观原始情况，尽可能与当时情况一致
• 真实
• 资料、素材均应直接来自于拟发行上市企业提供的材料，或者由律
师亲自调查取证的证据材料，不得主观臆断
• 完整
• 应当包括完成证券法律业务过程中形成的全部资料记录会
人员少、资源有限、任务 繁重
尽快上市，达到融资 目的
D拟Diia上agg市rra公amm司 22
中介服务机构
为发行人提供法律 服务、信誉担保 为投资者提供保 护
证券法研究
如何判断律师是否已经做到勤勉尽责？
• 工作底稿
• 是指律师在为证券发行人制作法律意见书和律师工作报告过程中形
成的工作记录及在工作中获取的所有文件、会议纪要、谈话记录等 资料。
• 律师应及时、准确、真实地制作工作底稿，工作底稿的质量是判断
律师是否勤勉尽责的重要依据。
• 工作底稿由出具法律意见的律师事务所保存，保存期限不得少于7
总结证监会的处罚理由：
• 1.未实地访谈，伪造访谈记录，做出虚假陈述。 • 2.对发行人的关联方未认真查验工商资料，构成
未勤勉尽责的情形。
• 3.对关联交易未履行法律专业人士特别注意义务
，并未采取进一步的核查措施予以排除或证实。
• 4.明知关联方未被披露，而作出关联方已充分披
露的法律意见，构成虚假记载。
发行人的故意隐瞒，在 未发现异常的情况下并 无调取全部工商底档之 必要
证券法研究
证监会对大成所的处罚决定解析
对新大地与曼陀神露的异常 交易活动未履行法律专业人 士特别注意义务，并采取进 一步的核查措施予以排除或 证实
应履行法律专业人士的特别注 意义务，并采取必要的措施予 以证实或排除。从大成所提供 的全部工作底稿来看，并未发 现相关工作记录