01-5第一编--宪法基本理论(第五章-宪法的形式和结构)

3．宪法习惯（惯例）
——宪法条文没有明确规定，在实际政治生活实践 中产生、存在并经过国家认可、具有宪法效力的习 惯和传统。
4．宪法判例
——宪法条文无明文规定，由司法机关在审判实 践中逐渐形成，并经过国家认可、具有宪法效力的 判例。
5．宪法解释
——在此特指法定宪法解释机关在宪法实施过程中 以及立宪机关在制定和修改宪法过程中，对宪法条 文、规范、原则、结构、功能及相关法律关系所做 的具有宪法效力的分析、说明和补充。
7．权威性宪法著作
权威性著作作为宪法渊源并不是一种普遍现象。 在采用成文宪法体系的国家以及宪法监督和宪法解释 制度比较健全的国家，权威性宪法著作只能是作为制 宪机关和宪法监督、解释机关的参考，而不是宪法渊 源。但是在少数采用不成文宪法体系的国家，如英国， 在没有宪法规定以及宪法判例尚未形成时，权威性宪 法著作，往往在不违背宪法原则和宪法精神的前提下， 被作为司法判决的依据来引用。如：关于英国皇家特 权在国外的行动范围及保卫国家的行动范围，就曾经 求助于A.V.迪塞和梅特兰的著作。
三、我国宪法的渊源形式
1．成文宪法典
2．宪法性法律 3. 宪法惯例
4. 宪法解释
5. 国际条约和国际习惯
讨论与思考：
• “宪法”的外延该如何界定？（所谓“宪法 性法律”、“宪法习惯”、“宪法判例”、 “宪法解释”等到底是不是属于宪法？）
• “宪法序言”、“宪法性法律”、“宪法习 惯”、“宪法判例”、“宪法解释”等的效 力该如何理解？
6．国际条约和国际习惯
——国际条约是指国际法主体之间就权利义务关 系缔结的一种书面协议；国际习惯是指各国在相互 交往中形成的一种具有法律约束力的行为准则。 “条约必须遵守”是国际法的一项基本原则，国际 习惯一旦被接受，就应该具有普遍的约束力。二者 是国际法的主要渊源，但是能否成为国内法以及宪 法的渊源，则取决于一个国家的参与和认可。
（三）宪法典的结构
• 1.宪法典的形式结构 • 2.宪法典的内容结构
1.宪法典的形式结构
• ——构成一国成文宪法典的各个要素的 外部组合，实际上是指宪法典的体例， 具体是指构筑宪法典的全部条文。
宪法典的体例：是指构筑宪法典的全部条文， 划分为大小不同、层次各异的部分，分别由相 应的文字符号排列而成的形式结构。这些文字 符号有篇、章、节、条、款、项、目等。
• 2. 产生原因：制宪者需要以及宪法的规范性特 点（既是非规定不可，又不便于在正文种表 述）。 • 3. 法律效力：——观点不一…… • 4. 功能：国家的宣言书；国家的总纲领；规定
一国的基本原则。
三、宪法正文
1. 总则 （“总则”区别于“序言”……） 2. 分则 3. 附则
四、我国宪法典的结构
部表现形式；
宪法的结构形式包括宪法体系和成文宪法典的结构形式。
（二）宪法形式与宪法内容的关系
1．宪法内容决定宪法形式
2. 宪法形式服务于宪法内容并具有相对独 立性
二、宪法的渊源形式
——是指宪法基于不同的效力来源所形成的外 部表现形式。即不同制宪主体在相应制宪权 限范围内，依照一定程序所创制的特定宪法 形式。
特别行政区、言论自由、出版自由、集会自由、
宪法规范 ： —是指由国家制定或认可的用以调整国家生活中最
基本社会关系、具有宪法效力的特殊法律规范。（通
常表现为宪法条文、宪法习惯、宪法判例等）
宪法原则：
—指在制定和实施宪法过程中必须遵循的的准
则和精神，包括基本原则和一般原则。
思考题：
1.如何区别“宪法渊源”与“宪法形式”？ 2.如何区别“宪法渊源形式”与“宪法结 构形式”？ 3.成文宪法与不成文宪法的外部结构有何 区别？
第五章 宪法形式与宪法结构
第一节 宪法形式 第二节 宪法结构
第一节 宪法形式
• 一、宪法形式的概念 • 二、宪法的渊源形式 • 三、我国宪法的渊源形式
讨论与思考
一、宪法形式的概念
（一）宪法形式的概念
—— 即宪法的外部表现形式，包括宪法的渊源形 式和宪法的结构形式。
宪法的渊源形式是指宪法基于不同的效力来源所形成的外
1．成文宪法典 ——由特定制宪机关按照特定程序制 定的形式完整、结构严谨、内容明确、 条款原则、相对稳定的有逻辑、有系统 的法律文件。在一国法律体系中具有最 高法律地位。
2．宪法性法律
——普通立法机关按照普通立法程序制定的具有宪 法规范的法律文件。它分别是不成文宪法国家的宪 法本体和成文宪法国家的重要宪法渊源。
第二节 宪法结构
• 一、宪法结构概述 • 二、宪法的序言 • 三、宪法的正文 • 四、我国宪法的结构 • 五、宪法的构成要素
一、宪法结构概述
• （一） 宪法结构的概念 • （二）宪法体系 • （三）宪法典的结构
• （四）宪法结构与宪法形式的区别
（一）宪法结构的概念
• 从宪法渊源形式角度理解，宪法结构是 指宪法体系；
五、宪法的构成要素
• 一、宪法概念 • 二、宪法规范 • 三、宪法原则
法律概念（含宪法概念）： —有法律意义的概念，即对各种有关法律的事 物、状态、行为进行概括而形成的术语。（宪 法概念则使特指具有宪法意义的概念，如：公 民基本权利、公民基本义务、民族区域自治、 结社自由、游行自由、示威自由、信教自 由…………）
1. 从宪法体系来看，我国现行宪法体系属于成文
宪法体系，其渊源形式有宪法典、宪法性法律、宪 法惯例、宪法解释、国际条约和国际惯例等。 2. 从宪法典的体例来看，新中国四部宪法均以
“章”开篇，兼具节、条、款等。现行宪法（即82 宪法）共4章，7节，138条，另附31条修正案。
从宪法典的格式看，新中国的四部宪法均有名称、 目录、序言、正文以及制宪机关、制宪时间、公布机 关、公布时间等。其中正文部分包括总纲（基本属于 纲领性序言，兼具史实记载）和分则（非明示性）。 没有单列附则（其内容分散在序言和正文的分则之 中）。 从宪法的内容结构来看，按照调整对象不同，现 行宪法内容包括国家的根本制度、公民的基本权利和 义务、国家机关的组织、权限和活动原则等。按照调 整方式不同，包括史实性条款、纲领性条款、基本原 则条款、规则模式条款、宪法的 效力条款和修改条 款等。
2.宪法典的内容结构
• ——宪法典的内容结构是指宪法典的整 体内容，由于调整对象的性质和调整方 法不同，因而划分为若干部分，并由此 形成的有机组合和有序排列。
（四）宪法结构与宪法形式的区别
• 1. 内涵和外延不同：
• 2. 作用和功能不同：来自、宪法序言1. 概念及分类 宪法序言是指独立于宪法正文之外的一部分叙 述性文字。有明示（表明“序言”，如中国、韩国 、联邦德国等）和非明示（如美国、日本、俄罗斯 等）两种形式。目前世界上绝大多数国家宪法都有 序言。分类： 1）目的性序言： 2）原则性序言： 3）纲领性序言： 4）综合性序言：
• 从成文宪法典的角度理解，宪法结构是 指一国宪法典各组成部分的外部排列和 内部组合，包括形式结构和内容结构两 个方面。
（二）宪法体系
——是指一国宪法由不同渊源形式的宪法规范所组成的
有逻辑、有系统的结构形态。其构成要素包括上述宪法 渊源形式。宪法体系包括成文宪法体系和不成文宪法体 系。 成文宪法体系是指一国宪法是以成文宪法典为主体，以宪 法惯例、宪法判例、宪法解释为补充的结构体系。其中 宪法典规定了国家根本制度，是成文宪法体系的轴心。 不成文宪法体系是指一国宪法是由一系列宪法性法律、宪 法惯例、宪法判例、宪法解释等组成的结构体系，各部 分之间地位平行，不存在效力等级上的差别，也没有形 成核心层。