号中兴通讯杭州有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案
指导案例18号
中兴通讯（杭州）有限责任公司诉王鹏
劳动合同纠纷案
（最高人民法院审判委员会讨论通过2013年11月8日发
布）
关键词民事劳动合同单方解除
裁判要点
劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不能胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，用人单位不能据此单方解除劳动合同。
相关法条
《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条
基本案情
2005年7月，被告王鹏进入原告中兴通讯（杭州）有限责任公司（以下简称中兴通讯）工作，劳动合同约定王鹏从事销售工作，基本工资每月3840元。
该公司的《员工绩效管理办法》规定：员工半年、年度绩效考核分别为S、A、C1、C2四个等级，分别代表优秀、良好、价值观不符、业绩待改进；S、A、C（C1、C2）等级的比例分别为20%、70%、10%；不胜任工作原则上考核为C2。
王鹏原在
该公司分销科从事销售工作，2009年1月后因分销科解散等原因，转岗至华东区从事销售工作。
2008年下半年、2009年上半年及2010年下半年，王鹏的考核结果均为C2。
中兴通讯认为，王鹏不能胜任工作，经转岗后，仍不能胜任工作，故在支付了部分经济补偿金的情况下解除了劳动合同。
2011年7月27日，王鹏提起劳动仲裁。
同年10月8日，仲裁委作出裁决：中兴通讯支付王鹏违法解除劳动合同的赔偿金余额36596.28元。
中兴通讯认为其不存在违法解除劳动合同的行为，故于同年11月1日诉至法院，请求判令不予支付解除劳动合同赔偿金余额。
裁判结果
浙江省杭州市滨江区人民法院于2011年12月6日作出（2011）杭滨民初字第885号民事判决：原告中兴通讯（杭州）有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被告王鹏违法解除劳动合同的赔偿金余额36596.28元。
宣判后，双方均未上诉，判决已发生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判认为：为了保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》对用人单位单方解除劳动
合同的条件进行了明确限定。
原告中兴通讯以被告王鹏不胜任工作，经转岗后仍不胜任工作为由，解除劳动合同，对此应负举证责任。
根据《员工绩效管理办法》的规定，“C（C1、C2）考核等级的比例为10%”，虽然王鹏曾经考核结果为C2，但是C2等级并不完全等同于“不能胜任工作”，中兴通讯仅凭该限定考核等级比例的考核结果，不能证明劳动者不能胜任工作，不符合据此单方解除劳动合同的法定条件。
虽然2009年1月王鹏从分销科转岗，但是转岗前后均从事销售工作，并存在分销科解散导致王鹏转岗这一根本原因，故不能证明王鹏系因不能胜任工作而转岗。
因此，中兴通讯主张王鹏不胜任工作，经转岗后仍然不胜任工作的依据不足，存在违法解除劳动合同的情形，应当依法向王鹏支付经济补偿标准二倍的赔偿金。
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“末位淘汰”制度与不能胜任工作规则的界限分析
“末位淘汰”制度与不能胜任工作规则的界限分析作者：包钰琴来源：《科学导报·学术》2020年第47期摘; 要：中兴通讯（杭州）有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案是最高人民法院建立指导性案例制度以来的劳动法领域第一案，直接回应实务中争议较大的“末位淘汰”制度，明确指出劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不能胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，用人单位不能据此单方解除劳动合同，但是却回避了用人单位制定绩效考核标准的自治边界以及司法对于企业自治的干预标准[1]，而解决这一问题的出路便是厘清用人单位制定“末位淘汰”规则与法定“不能胜任”标准。
关键词：末位淘汰;不能胜任;绩效考核;单方解除一、用人单位制定绩效考核制度之界限分析中兴通讯（杭州）有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案（以下简称“本案”或“王鹏案”）的焦点集中在公司制定的《员工绩效管理办法》及包括其中的“末位淘汰”规则及其正当性分析。
（一）绩效考核制度之程序强制本案中关于这一问题法院并未涉及，仅在证据方面，被告一方主张《员工绩效管理办法》系内部规定，以自己没有看过而主张对其不具有约束力。
而法院则认为，规章制度以网上公示方式告知，双方在劳动合同中已经约定劳动者会每周登陆相应网站查阅，故可确认该“辦法”之真实性。
法院肯定了这一规则的公示性，但对规章制度是否经过正当程序并未有所涉及。
首先明确，公司内部制定的绩效考核制度必须经过正当程序。
我国《劳动合同法》第4条规定，若涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项，需要有一定的法定程序，包括经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
这些涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定需要公示，或者告知劳动者。
那么，若违反正当程序，将会发生何种法律效果？《劳动合同法》第80条规定了责令改正、警告的行政责任及损害赔偿的民事责任。
至于规章制度的效力如何，并无直接规定。
中兴通讯股份有限公司、杜孟醒劳动争议民事二审民事判决书
中兴通讯股份有限公司、杜孟醒劳动争议民事二审民事判决书【案由】民事劳动争议、人事争议其他劳动争议、人事争议【审理法院】陕西省西安市中级人民法院【审理法院】陕西省西安市中级人民法院【审结日期】2021.07.20【案件字号】(2021)陕01民终12113号【审理程序】二审【审理法官】韩娟许超陈洁婷【审理法官】韩娟许超陈洁婷【文书类型】判决书【当事人】杜孟醒;中兴通讯股份有限公司【当事人】杜孟醒中兴通讯股份有限公司【当事人-个人】杜孟醒【当事人-公司】中兴通讯股份有限公司【法院级别】中级人民法院【原告】杜孟醒【被告】中兴通讯股份有限公司【本院观点】杜孟醒2001年7月至2007年5月期间与深圳市中兴通讯股份有限公司签订劳动合同，并与之建立劳动关系，杜孟醒2007年6月至2011年6月14日期间与深圳中兴软件有限责任公司签订劳动合同，并与之建立劳动关系，杜孟醒2011年6月14日至今与中兴公司建立劳动关系。
【权责关键词】代理合同合同约定证明诉讼请求维持原判执行【指导案例标记】0【指导案例排序】0【本院查明】经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。
【本院认为】本院认为，杜孟醒2001年7月至2007年5月期间与深圳市中兴通讯股份有限公司签订劳动合同，并与之建立劳动关系，杜孟醒2007年6月至2011年6月14日期间与深圳中兴软件有限责任公司签订劳动合同，并与之建立劳动关系，杜孟醒2011年6月14日至今与中兴公司建立劳动关系。
深圳市中兴通讯股份有限公司、深圳中兴软件有限责任公司、中兴公司是相互独立的法人主体，各自具有独立的用工权利，杜孟醒与三家单位先后建立了相互独立的用工关系，杜孟醒要求中兴公司支付2001年2010年期间的体检费用，于法无据，依法不予支持。
中兴公司组织员工进行的年度体检属于一般健康体检，纳入公司福利待遇范畴。
若中兴公司给全体员工安排年度体检，而不给杜孟醒安排体检，且不能做出合理说明的情况下，应将体检费支付给杜孟醒。
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刘捷、中国联合网络通信有限公司杭州市分公司劳动争议二审民事判决书【案由】民事劳动争议、人事争议其他劳动争议、人事争议【审理法院】浙江省杭州市中级人民法院【审理法院】浙江省杭州市中级人民法院【审结日期】2020.11.23【案件字号】（2020）浙01民终4273号【审理程序】二审【审理法官】陈艳金瑞芳睢晓鹏【审理法官】陈艳金瑞芳睢晓鹏【文书类型】判决书【当事人】刘捷;中国联合网络通信有限公司杭州市分公司;四川通发广进人力资源管理咨询有限公司杭州分公司【当事人】刘捷中国联合网络通信有限公司杭州市分公司四川通发广进人力资源管理咨询有限公司杭州分公司【当事人-个人】刘捷【当事人-公司】中国联合网络通信有限公司杭州市分公司四川通发广进人力资源管理咨询有限公司杭州分公司【代理律师/律所】谭焦浙江君安世纪律师事务所;沈慧慧、杜玲玲浙江浙杭律师事务所【代理律师/律所】谭焦浙江君安世纪律师事务所沈慧慧、杜玲玲浙江浙杭律师事务所【代理律师】谭焦沈慧慧、杜玲玲【代理律所】浙江君安世纪律师事务所浙江浙杭律师事务所【法院级别】中级人民法院【原告】刘捷【被告】中国联合网络通信有限公司杭州市分公司;四川通发广进人力资源管理咨询有限公司杭州分公司【本院观点】该证据系复印件，不符合证据的形似要件，对其真实性不予确认。
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最高法院劳动争议司法观点集成38条劳动节
最高法院劳动争议司法观点集成38条劳动节“法眼观察”二十万法律人的共同选择来源/劳动法库（Laodongfaku）整理/高晓婷律师，湖北维勒律师事务所1、用人单位拖欠工资，劳动者是否可以将此视为普通债务直接向人民法院提起诉讼。
2006年最高法《劳动争议解释（二）》第3条明确规定，劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理。
2、因限期调离劳动争议纠纷，当事人对仲裁裁决不服，起诉到人民法院的，人民法院应予受理。
3、因执行相关工资规定产生的劳动争议，人民法院应予受理。
4、企业改制引发的劳动争议案件，人民法院应予受理。
5、用人单位招用劳动者时要求劳动者提供担保人的效力,人民法院应予受理。
6、人事档案被原单位丢失后，当事人起诉原用人单位补办人事档案并赔偿经济损失，人民法院应当作为民事案件受理。
7、国家机关、事业单位、社会团体与劳动者之间的事实劳动关系纠纷人民法院应予受理。
8、事实劳动关系的司法认定。
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9、企业违法发包工程，与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实劳动关系。
最高法院民一庭认为：具备用工主体资格的发包人将工程发包给同样具备主体的承包人，则承包人招用的劳动者与承包人之间形成劳动关系，与发包人不存在劳动关系；如果承包人又将工程层层分包或者转包给不具有用工主体资格的承包人或者实际施工人，该承包人与其招用的劳动者之间不构成劳动法律关系，而是形成劳务雇佣法律关系，发包方与劳动者之间不存在劳动法律关系，但发包人仍负有支付劳动者工资报酬和承担工伤保险责任的法定义务。
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最高人民法院指导性案例汇编(1-15批全)概要
最高人民法院指导性案例汇编目录最高人民法院关于发布第一批指导性案例的通知（法〔2011〕354号）................................................. - 3 -指导案例1号：上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案............................................ - 4 -指导案例2号：吴梅诉四川省眉山西城纸业有限公司买卖合同纠纷案............................................ - 5 -指导案例3号：潘玉梅、陈宁受贿案.................................................................................................... - 6 -指导案例4号：王志才故意杀人案........................................................................................................ - 9 -最高人民法院关于发布第二批指导性案例的通知（法〔2012〕172号）............................................... - 10 -指导案例5号：鲁潍（福建）盐业进出口有限公司苏州分公司诉江苏省苏州市盐务管理局盐业行政处罚案 ..................................................................................................................................................... - 10 -指导案例6号：黄泽富、何伯琼、何熠诉四川省成都市金堂工商行政管理局行政处罚案.......... - 13 -指导案例7号：牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案.............................................................................................................. - 14 -指导案例8号：林方清诉常熟市凯莱实业有限公司、戴小明公司解散纠纷案.............................. - 16 -最高人民法院关于发布第三批指导性案例的通知（法〔2012〕227号）............................................... - 18 -指导案例9号：上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案.............................. - 18 -指导案例10号：李建军诉上海佳动力环保科技有限公司公司决议撤销纠纷案............................ - 20 -指导案例11号：杨延虎等贪污案...................................................................................................... - 21 -指导案例12号：李飞故意杀人案........................................................................................................ - 24 -最高人民法院关于发布第四批指导性案例的通知（法〔2013〕24号）................................................. - 26 -指导案例13号:王召成等非法买卖、储存危险物质案...................................................................... - 26 -指导案例14号:董某某、宋某某抢劫案.............................................................................................. - 27 -指导案例15号:徐工集团工程机械股份有限公司诉成都川交工贸有限责任公司等买卖合同纠纷案 . -28 -指导案例16号:中海发展股份有限公司货轮公司申请设立海事赔偿责任限制基金案.................. - 31 -最高人民法院关于发布第五批指导性案例的通知（法〔2013〕241号）............................................... - 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北京发布知识产权案例 十大经典案例分析
北京发布知识产权案例十大经典案例分析17:51来源：网易新闻13日上午，北京市高级人民法院发布中英文双语版知识产权司法保护年度“十大典型案例”和“十大创新性案例”。
其中，琼瑶诉于正案、“中国饮料第一罐”虚假宣传案、搜狗诉奇虎不正当竞争案等榜上有名。
北京发布知识产权案例世界知识产权日临近，今日上午，北京市高级人民法院召开新闻发布会，通报2015年北京市法院知识产权审判工作情况，并发布中英文双语版知识产权司法保护年度“十大典型案例”和“十大创新性案例”。
此次发布的北京市法院知识产权司法保护“十大典型案例”及“十大创新性案例”均是2015年度终审生效的案件。
十大知识产权典型案例（详细案例见下一页）案例一：琼瑶诉于正侵害著作权纠纷案案例二：“中国饮料第一罐”虚假宣传纠纷案案例三：“一种聊天机器人系统”发明专利权无效行政案案例四：“滴滴打车”商标权侵权纠纷案案例五：“清样”商标异议复审行政纠纷案案例六：《红色娘子军》著作权侵权纠纷案案例七：“超级MT”著作权侵权及不正当竞争案案例八：旅游卫视台标著作权侵权纠纷案案例九：“雅培米粉罐”外观设计专利侵权纠纷案案例十：销售计算机软件加密锁侵犯著作权罪案十大知识产权创新案例案例一：搜狗诉奇虎阻碍浏览器安装设置不正当竞争纠纷案案例二：“极路由”屏蔽视频广告不正当竞争纠纷案案例三：积木外观设计专利侵权纠纷案案例四：“莫言”商标驳回复审行政案案例五：“优衣库”侵害商标权纠纷案案例六：“启航”商标先用权纠纷案案例七：恶意提起知识产权诉讼损害责任纠纷案案例八：小米公司诉奇虎公司管辖异议案案例九：“歼十”战机模型著作权纠纷案案例十：《贾志刚说春秋》著作权权属、侵权纠纷案此次发布的“十大典型案例”分别是琼瑶诉于正侵害著作权纠纷案、“中国饮料第一罐”虚假宣传纠纷案、“一种聊天机器人系统”发明专利权无效行政案、“滴滴打车”商标权侵权纠纷案、“清样”商标异议复审行政纠纷案、《红色娘子军》著作权侵权纠纷案、“超级MT”著作权侵权及不正当竞争案、旅游卫视台标著作权侵权纠纷案、“雅培米粉罐”外观设计专利侵权纠纷案、销售计算机软件加密锁侵犯著作权罪案。
第二章 员工入职与建立劳动关系管理
• （3）连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十 九条和第四十条第1项、第2项规定的情形，续订劳动合同的。
• 劳动合同法第三十九条的规定是劳动者被依法追究刑事责任的， 用人单位可以即时、无经济补偿的解除劳动合同。如果被追究刑 事责任的状态已经结束，用人单位不得在以此为由解除劳动合 同。”
• 根据《劳动合同法》第14条规定，只要出现了本条规定的三种情形， 在劳动者主动提出续订劳动合同或者用人单位提出续订劳动合同劳动 者同意的情况下，就应当订立无固定期限劳动合同。这种续订劳动合 同意愿的主动权掌握在劳动者手中，无论用人单位是否同意续订劳动 合同，只要劳动者提出，用人单位就必须同意续订，而且是订立无固 定期限劳动合同。如果用人单位提出续订劳动合同，劳动者有权不同 意。劳动者同意的，应当订立无固定期限劳动合同。这三种情形如下：
第二章 员工入职与建立 劳动关系管理
一、招聘录用 二、员工入职审查 三、制定劳动合同管理制度 四、拟定劳动合同 五、试用期管理 六、拟定专项协议
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基本理论
• 劳动关系的含义 • 劳动关系的建立 • 劳动合同的概念和特征 • 劳动合同的订立 • 劳动合同的期限与试用期 • 劳动合同的内容
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2005年7月，王鹏进入中兴通讯(杭州)有限责任公司(以下简称中兴通讯)工作，劳 动合同约定王鹏从事销售工作，基本工资每月3 840元。该公司的《员工绩效管理办法》 规定:员工半年、年度绩效考核分别为S，A，C1，C2四个等级，分别代表优秀、良好、 价值观不符、业绩待改进；S，A，C(C1，C2)等级的比例分别为20%，70%，10%；不胜 任工作原则上考核为C2。王鹏原在该公司分销科从事销售工作，2009年1月后因分销科 解散等原因，转岗至华东区从事销售工作。2008年下半年、2009年上半年及2010年下 半年，王鹏的考核结果均为C2。中兴通讯认为，王鹏不能胜任工作，经转岗后，仍不 能胜任工作，故在支付部分经济补偿金的情况下解除了劳动合同。
第二单元,综合实践活动：走进图书馆
教案首页授课主要内容或板书设计教学过程与教学方法主要教学内容及步骤一、考勤二、复习三、导入新课讲授新课问题探究法任务驱动法、自主学习法教师利用PPT 课件演示检索过程及结果1、点名检查人数。
2、巡视课堂，绕课堂走一圈，看看是否每位同学书本和纸以及笔准备情况，提醒每位同学将课本打开准备上课。
回到讲台上宣布上课。
检查学生阅读课文情况第二单元，综合实践活动：走进图书馆教学准备教师活动：1、教师带领学生进人本校图书馆，讲解图书馆的相关规定和礼仪2、了解图书的分类，把全班分成5人一组的若干检索小组。
3、分配任务：组内学生每人检索一条信息，并汇总至组长。
学生活动：学生先自主完成预习作业；完成教师提前下发的任务。
不同之处要呈现在白纸上；然后交给组长，由组长汇总后交给老师，并准备课堂汇报。
设计意图：锻炼学生自主学习的能力，让老师了解学生的基础，为课堂学习做准备。
教学环节：任务一：论文检索。
以小组为单位检索2010年一2018年间关于“如何提高职业院校学生自身的职业素养"的相关论文，并填写论文检索汇总表。
教师活动：教师通过中国知网检索“如何提高职业院校学生自身的职业素养"的相关论文”，组织学生填写论文检索汇总表。
教学过程与教学方法主 要 教 学 内 容 及 步 骤教师利用PPT 课件演示检索过程和结果对比展示法 小组讨论 讲授法 提问法• 教学环节：任务二：法律法规检索。
以小组为单位检索劳动合同的相关法律法规，并填写劳动合同法律法规汇总表。
教师活动：教师通过利用“北大法律网”来搜素一下劳动合同法，组织学生填写劳动法检索汇总表。
学生活动：1. 积极参加小组讨论，并速答出其属于信息需求哪种形式。
（信息交流需求、信息发布的需求信息咨询的需求）2. 积极思考、快速将想到相关内容写至展示板（法律、行政法规、部门规章、司法解释、审判案例……）3、 认真听讲，记笔记，回答教师提出的问题。
填写《劳动法检索汇总表》表中信息内容中的内容。
最高人民法院69件指导案例(全部)分类整理
遇到诉讼问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>最高人民法院69件指导案例（全部）分类整理民商事指导案例24篇指导案例1号:上海中原物业顾问有限公司诉陶德华居间合同纠纷案关键词：民事居间合同二手房买卖违约裁判要点：房屋买卖居间合同中关于禁止买方利用中介公司提供的房源信息却绕开该中介公司与卖方签订房屋买卖合同的约定合法有效。
但是，当卖方将同一房屋通过多个中介公司挂牌出售时，买方通过其他公众可以获知的正当途径获得相同房源信息的，买方有权选择报价低、服务好的中介公司促成房屋买卖合同成立，其行为并没有利用先前与之签约中介公司的房源信息，故不构成违约。
指导案例7号:牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案关键词：民事诉讼抗诉申请撤诉终结审查裁判要点：人民法院接到民事抗诉书后，经审查发现案件纠纷已经解决，当事人申请撤诉，且不损害国家利益、社会公共利益或第三人利益的，应当依法作出对抗诉案终结审查的裁定；如果已裁定再审，应当依法作出终结再审诉讼的裁定。
指导案例8号:林方清诉常熟市凯莱实业有限公司、戴小明公司解散纠纷案关键词：民事公司解散经营管理严重困难公司僵局裁判要点：公司法第一百八十三条将“公司经营管理发生严重困难”作为股东提起解散公司之诉的条件之一。
判断“公司经营管理是否发生严重困难”，应从公司组织机构的运行状态进行综合分析。
公司虽处于盈利状态，但其股东会机制长期失灵，内部管理有严重障碍，已陷入僵局状态，可以认定为公司经营管理发生严重困难。
对于符合公司法及相关司法解释规定的其他条件的，人民法院可以依法判决公司解散。
指导案例9号:上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案关键词：民事公司清算义务连带清偿责任裁判要点：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务，不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由，免除清算义务。