司法考试笔记思维导图民诉

是独立的诉 否则为反驳
2标的 3理由
4请求
反诉 相同主体 一审终结前
独立的诉，相当于原告，主动提起诉讼（法院不能主动追加） 二审调解不成发回重审（两审终审）
有独立请求权
案件处理结果有法律利害关系，申请参加，或法院依职权追加 判决承担责任的，有权上诉
调解承担义务的，签收调解书前反悔，调解书不生效，按时判决
财产、行为；责令当事人作为/禁止
依申请，应当担保，法院应在48小时内裁定 采取保全后48小时内不起诉/申请仲裁，应裁定解除保全
管辖：被保全财产所在地，被申请人所在地、有管辖权的法院
起诉/申请仲裁：自动转为查冻扣 未起诉/仲裁：法院裁定解除保全
保全：应在30日内起诉
诉前保全
依申请/职权，可责令担保，情况紧急的48小时内裁定
其他法院
留置送达 委托送达
以挂号信回执注明的收件日期为送达日期，不要求回证
邮寄送达
军人、被监禁、强制性教育的人，可转交部门、机构送达
转交送达
本人同意+能够确认收悉 判决书、裁定书、调解书除外
受送达人下落不明，其他原因，公告60日，涉外3个月 支付令、简易程序不能公告送达
电子送达 公告送达
期间 有效送达
管辖：受诉法院；上诉中，二审法院收到案件前，由一审法院保全
法律文书生效后，可向执行法院（或同级被执行的财 产所在地法院）申请保全，可以不要求提供担保 债权人应在履行期届满后5日内申请执行
诉中保全 执行前的保全
保全措施采取后，持续整个诉讼过程，上诉至二审、发回重审不会解除
抵押物、留置物、质押物可以冻结、查封(应立即通知权利人)，但权利人保持优先受偿权 查封、扣押、冻结担保物权人占有的担保财产，一般由担保物权人保管 财产纠纷案件，被申请人提供担保，应裁定解除保全
诉讼、回避等）
依职权
法院调查收集证据
不需要质证
主体是当事人，未经质证不得做为依据 可在审理前准备阶段质证认可
公开质证，涉密除外
质证
不得单独作为认定事实的证据（内容完整，非间接）： 证明力小，不能单独做根据，需其他证据补强 1未成年、精神病，年龄、智力不服的证言 2当事人利害关系人的证言 3存在疑点的视听资料 4无法与原件、原物核对的复制品 5无正当理由未出庭的证人证言
书证 内容、思想
物理属性
物证
照片、录像带、录音带
视听资料
存储在电子介质中，光盘
电子数据
证人与其他角色冲突时，因为不可替代，不再担任其他角色
证人优先原则
举证期申请出庭，或依职权通知 未经通知不得出庭作证，双方同意法院准许除外 败诉方承担费用，申请人先垫付；不适用回避制度
与当事人有利害关系，证言证明力小
法人：工作人员执行工作任务，引发纠纷，以法人为当事人 工作人员不能作为当事人（原告、被告、第三人）
个人合伙（无营业执照）：全体合伙人
个体工商户：以字号为当事人→营业执照登记人为当事人→ 营业执照登记的与实际经营者不一致，列为共同诉讼人
当事人适格
执行工作任务的工作人员不作为当事人
劳动者与派遣单位或用人单位纠纷 用人单位、派遣单位共同当事人
原则：被告所在地
履行了合同：被告所在地、合同履行地（以约定履行地为主）
合同没有履行：被告住所地、合同约定履行地(要求当事人有 一方在约定履行地)；约定不明的：接受货币一方为履行地
产品服务侵权：1产品制造地、销售地， 2服务提供地、侵权行为（结果发生）地，3被告住所地
合同纠纷： 侵权纠纷
没有被告住所地—海难救助：救助地、被救助船舶最先到达地 共同海损：船舶最先到达地、共同海损理算地、航程终止地
毁灭证据；包括拒绝协助法院的单位
拘传 罚款/拘留
对妨害诉讼的强制措施
起算：开始次日
届满：节假日后第一日 期满前交邮，在途时间不算
不可抗拒正当事由，障碍消除后10日内申请延顺
本人或同住成年家属、代理、代表、负责人 离婚诉讼：不能交给对方当事人
直接送达
受送达人拒收，放在住所，由所在单位、基层组织代表见证、签 名；拍照记录送达过程。调解书不能留置送达，支付令可以
5人民法院已判决生效确认的事实 6仲裁机构已裁决生效确认的事实 7有效公证文书证明的事实
免证事实
审理中、起诉状、答辩状、代理词等书面材料 承认对己不利的事实，对方无需举证证明 承认对方诉讼请求—认诺
不适用：涉及身份关系，国家、社会公共利益，应由法院调查 自认事实与法院查明不符，不予确认
导致败诉的自认需特别授权，或当事人在场默认
不动产纠纷：不动产所在地 包括：房屋租赁、建设工程施工
港口作业：港口所在地
遗产纠纷：死亡所在地、主要遗产所在地
涉外：在中国履行的合资、合作合同
书面协议选择（不得违背级别、专属），约定多个可选一 被告、原告住所地，合同签订/履行地，标的物所在地
合同或者财产权益纠纷
被告住所地VS经常居住地不一致：经常居住地 被告有特殊情况，身份关系的诉讼，就原告所在地
特殊管辖
专属管辖：
协议管辖
地域管辖
法定管辖
管辖权恒定原则：以起诉时为准
期满未应诉答辩，一审开庭前 只限一次，无需同意，不同意只能上报指定管辖↓
移送管辖
移送管辖双方法院通过协商不能解决管辖权争议，报共同的上级法 院指定管辖
指定管辖
裁定管辖
法院认为确有必要将第一审案件交下级法院的，报请上级法院批准 不得向上级报请交其审理
期间与送达
管辖 诉
外国当事人在我国诉讼，只能委托中国律师
外国律师不能以律师身份参加诉讼 可以以个人名义担任诉讼代理人
委托中国律师代理诉讼原则
有任何牵连
牵连管辖
合资企业合同纠纷
专属管辖
管辖
只能适用于：合同/财产权益纠纷
协议管辖
答辩期30日 上诉期30日
被告在中国没有住所 （只看住所不看国籍）
期间
审限：涉外无时限
知识产权法院（相当于中院） 专利纠纷由知识产权法院、最高院确定的 中院和基层法院管辖
确认仲裁协议效力，撤销、执行仲裁裁决 涉外仲裁裁决的财产、证据保全（国内找基层）
本辖区有重大影响的案件
本辖区有重大影响的案件
认为应当有本院管辖的案件
基层法院
中级法院
高级法院 最高法院
级别管辖
军事法院管辖：双方当事人均为军人或者军队单位
平等
同等 对等
对方主张的事实 对方的诉讼请求
自认 认诺
辩论
执行程序、特别程序、督促程序、公示催告程序例外
处分
诚实信用
抗诉、检察建议
检查监督
以受害者的名义，单位提供帮助
支持起诉
调解：自愿、合法
原则
一审民事案件
本辖区有重大影响的案件
重大+涉外案件
（部分中院）由最高人民法院确定管辖的案件 1海事、海商案件 2公益诉讼案件 3专利纠纷案件
证明力大小： 1职权制作的公文书证＞其他书证 2鉴定、公正、登记的书证＞其他书证、视听资料、证人证言 3原始＞传来 4直接＞间接 5亲属、厉害关系人的有利证言＜其他证言
认定
非法证据排除： 严重侵害他人合法权益、违反法律、严重违背公序良俗方法获得的
证明程序
裁定不服可复议一次 （不停止执行） 不可以上诉
必要共同 同一 标的
商场、酒店、银行：第三人损害，管理人员 未尽安全保障 义务，承担补充责任
标的不同种类，当事人一致，可以合并审理（提高效率）分别判决
10人以上，选2~5代表 代表人:可委托1-2名诉讼代理人 放弃、变更、承认诉讼请求，和解、必须经过全部同意才生效
共同诉讼
自己参加 另行诉讼
必要共同 普通共同
我国驻外使馆只能向中国籍公民送达法律文书 不能对外国当事人送达文书
1按条约 2外交途径 3使馆代送
中国没有住所
送达
1当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行
2当事人向中国法院申请，由中国法院根据条约 或者互惠关系 请求外国法院承认和执行
例外
证明对象 证明责任
对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明
一般标准：高度可能性 特殊标准（更高标准）：排除合理怀疑
只能依申请，48小时内裁定，30日不起诉解除，应当责令提供担保 管辖：证据所在地、被申请人住所地、案件管辖权的法院
诉讼前
依职权、依申请 可能造成损失的，责令提供担保
诉讼中
证据保全后，举证责任免除
拓展性预决效力 代表人的判决、裁定对其适用
不同意可另行诉讼
人数确定 选共同代表/选自己的
人数不确定 推选→协商→法院指定 （已推选法院不能指定）
选不出 代表人的
往往包含确认之诉
积极 消极
积极 消极 财物
行为
确认之诉 给付之诉
形成之诉（变更之诉）
可以直接在本案提出，也可另行起诉
保全
范围(可怜的人申请可怜的钱)： 1赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金，医疗费
2劳动报酬；3情况紧急
条件：1当事人权利义务关系明确+2迫切需要+3依申请+4被申请人有履行能力
可以责令提供担保，不提供裁定驳回
先予执行
必须到庭的当事人：赡养、扶养、抚育义务被告；必须到庭才能查清案情的原、被告 经两次传票传唤，院长批准
职务、劳务、派遣：以法人、接收劳务、接收派遣单位为被告 当事人主张派遣单位承担责任，派遣单位列为共同被告
普通共同
需当事人同意 标的同种类 ，共同诉讼人之间行为独立
挂靠关系，连带责任，共同被告 赡养费案件，所有义务人共同被告 遗产继承，所有继承人共同原告
无、限行为能力侵权：监护人为共同被告 在幼儿园受侵权，幼儿园未尽到管理职责，承担补充责任
直接证据 间接证据