商法考试题西南政法大学

西南政法大学试卷（1卷）

2005—2006学年第一学期

课程商法学专业法学各专业

本试卷共8页，满分100分；考试时间：180分钟；考试方式：闭卷

一、单项选择题（本大题共20小题，每小题 1 分，共20分）

在每小题列出的四个备选项中只有一个是最符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。

1、下列几项中对公司法的表述不正确的是【】

A 公司法是组织法和行为法兼容的法律

B 公司法是实体法和程序法兼容的法律

C 公司法是强制法与任意法兼容的法律

D 公司法是国际法

2、根据法律规定，下列哪些企业属于有限责任公司【】 A 某从事生产经营的大型合伙企业 B 某中外合资经营企业

C 某注册资本为1000万元的股份公司 D某企业集团

3、股票发行不得采用下列那种方式【】

A 溢价发行

B 中间价发行

C 平价发行

D 折价发行

4、股份有限公司采用募集方式设立公司的，社会公众股东的出资形式是【】

A 房屋所有权

B 土地使用权

C 人民币

D 专利权

5、资产负债表反映的财务状况具体是指哪些方面的内容【】

A 公司全部资产、负债和损益

B 公司全部资产、负债和资金变动

C 公司全部资产、负债和收益分配

D 公司全部资产、负债和所有者权益

6、根据公司法，超过票面金额发行股票所得的溢价款列入【】

A资本公积金 B 公司资本

C 法定公益金

D 法定公积金

7、某国有公司准备募集设立一个股份有限公司，就该公司募集设立的程序，按时间先后作出的以下四种排列，哪一个是正确的【】

A ①制作招股说明书②发起人认购股份③召开创立大会④签订承销协议和代收股款协议

⑤ 申请批准募股⑥公开募股⑦申请设立登记

B ①制作招股说明书②签订承销协议和代收股款协议③申请批准募股④发起人认购股份

⑤公开募股⑥召开创立大会⑦申请设立登记

C ①发起人认购股份②签订承销协议和代收股款协议③申请批准募股④制作招股说明书

⑤公开募股⑥召开创立大会⑦申请设立登记

D ①发起人认购股份②制作招股说明书③签订承销协议和代收股款协议④申请批准募股

⑤公开募股⑥召开创立大会⑦申请设立登记

8、根据新《公司法》，公司成立的日期为【】

A 签订发起人协议之日

B 营业执照签发之日

C 董事会产生之日

D 以募集设立方式设立的股份有限公司，其成立日期为创立大会完毕之日

9、根据新《公司法》，下列关于有限责任公司股东出资的说法中哪一个是错误的【】

A 全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％

B 全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的20％

C 全体股东的首次出资额不得低于法定注册资本最低限额

D全体股东的无形资产出资金额不得低于公司注册资本的30％

10、根据新《公司法》，下列有关创立大会的说法哪一个是错误的【】

A 选举董事会成员和监事会成员

B 起草并通过公司章程

C 对公司的设立费用进行审核

D发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。

11、根据新《公司法》，股份有限公司董事会会议作出决议，必须符合什么条件才能有效【】

A 出席董事的过半数通过

B 全体董事的过半数通过

C 出席董事的三分之二通过 D全体董事的三分之二通过

12、根据新《公司法》，股东提起代表诉讼的原因是【】

A 自身利益受损害

B 公司利益受损害

C 股东会或股东大会利益受损害

D 董事会利益受损害

13、根据新《公司法》，下列关于募集设立股份有限公司的表述错误的是【】

A 发起人向社会公开募集股份，应当亲自收取股款

B 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。

C 发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。

D发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。

14、根据新《公司法》，下列表述错误的是【】

A 对有限责任公司股东会职权范围内的事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

B有限责任公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。

C 一个自然人可以投资设立两个以上的一人有限责任公司

D董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。

15、根据新《公司法》，下列关于公司持有本公司股份的说法错误的是【】

A 没有表决权

B 不得分配利润

C 公司可永久持有本公司的股份 D应在法定的期限内注销或转让

16、《企业破产法（试行）》适用的对象是【】

A 所有企业法人

B 国有企业法人

C 个人独资企业 D合伙企业

17、按照《企业破产法（试行）》中规定的破产财产分配程序，下列哪项应当在破产财产中优先支付【】

A 破产费用

B 所欠职工工资和劳保费用

C 所欠国家税款 D破产债权

18、破产案件应当由哪个机构来管辖【】

A 被申请破产企业的上级主管部门

B 清算组

C 债务人所在地工商行政管理部门 D债务人所在地人民法院

19、按照《企业破产法（试行）》的规定，在何种条件下，债权人能够申请破产【】

A 债务人资不抵债

B 债务人信誉下降

C 债务人不能清偿到期债务

D 债务人拒绝清偿到期债务

20、票据权利包括付款请求权和【】

A 追索权

B 拒绝承兑权

C 诉权

D 拒绝追索权

二、多项选择题（本大题共15小题，每小题2 分，共30分）

在每小题列出的四个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分。

1、商法的基本原则有【】

A 促进交易迅捷原则

B 强化商事组织原则

C 维护交易安全原则

D 维护交易公平原则

2、采用民商分立的国家有【】

A 英国

B 德国

C 美国 D法国

3、我国新《公司法》规定的公司形态有【】

A 有限责任公司

B 一人公司

C 国有独资公司

D 股份有限责任公司

4、根据新《公司法》，下列人员中可以担任公司法定代表人的是【】

A董事长 B 执行董事

C经理 D监事

5、下列哪些事项变更，公司应当办理变更登记【】

A 法定代表人变更

B 经营范围变更

C 公司名称变更

D 营业执照记载事项变更

6、根据新《公司法》，公司在哪些情况下可以收购本公司股权【】

A 股份公司将股份奖励给本公司职工

B有限公司5年连续盈利并且符合本法规定的分配利润条件，股东会作出连续5年不分配利润的决议，对该决议投反对票的股东要求公司收购其出资的

C 股份公司股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的

D 公司被吊销营业执照时，股东要求公司收购其股份

7、根据新《公司法》，下列说法正确的是【】

A 公司转投资不得超过净资产的50％

B 公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议

C 少数股东可以自行召集和主持股东会

D 有限公司股东行使表决权必须按照出资比例

8、根据新《公司法》，公司组织变更的方式有【】

A 有限责任公司变更为股份有限责任公司

B 有限责任公司变更为合伙企业

C 股份有限公司变更为股份两合公司

D 股份有限公司变更为有限责任公司

9、上市公司股东大会作出下列哪些决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。【】

A 公司增加或减少资本

B 公司的合并、分立、变更和解散

C 修改公司章程

D 一年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额30％的

10、根据新《公司法》，上市公司董事会秘书的职责范围包括【】

A 负责股东大会和董事会会议的筹备、文件保管

B 负责股东资料的管理

C 办理信息披露制度

D 召集和主持董事会

11、根据新《公司法》，股东会或股东大会可行使哪些职权【】

A 决定公司的经营方针和投资计划

B 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬。

C 审议批准董事会的报告

D修改公司章程

12、根据新《公司法》，哪些主体可以提议召开有限责任公司股东会临时会议

【】

A 三分之一以上的监事

B 监事会或不设监事会的公司的监事

C 三分之一以上的董事

D代表十分之一以上表决权的股东

13、根据新《公司法》，哪些主体可以召集和主持有限责任公司的股东会【】

A 董事会或执行董事

B 监事会或监事

C 代表十分之一以上表决权的股东

D 登记机关

14、在下列具有法人资格的企业中，哪些企业的破产还债程序应当适用《民事诉讼法》的有关规定【】

A 国有企业

B 集体企业

C 中外合资经营企业

D 外资企业

15、下面财产中，属于破产财产的是【】

A 破产宣告时破产企业经营管理的财产

B 破产企业为取得贷款向银行抵押的财产

C 破产企业仓库内存放的其他企业的财产

D 破产企业在破产宣告后至破产程序终结前获得的赠与财产

三、判断说明题（本大题共3小题，每小题4 分，共12分）

判断下列各题正误，正确的在题后括号内打“√”，错误的打“×”，并说明其正确或错误的理由

1、注销登记就是吊销营业执照。

2、股东会作为会议体的表意机关，其决定的作出必须召开股东会会议。

3、公司解散必须经过清算。

四、简述题（本大题共2小题，每小题8分，共16分）

1、简述公司与合伙企业的区别

2、简述资本三原则

五、案例分析题（本大题共1小题，每小题12分，共12分）

某大型国有企业A，欲转换经营机制，与省外的国有企业B、C共同筹划设立一股份有限公司，经省级人民政府批准，并经国务院证券管理部门同意后，成立募集小组，着手建立股份有限公司。

该募集小组在清产核资，清理债权债务、界定产权、评估资产后，制作了公司章程。将公司资本总额确定为6000万元，A、B、C作为发起人认购2000万元，其中A以其土地使用权和车间整体作价500万元(实际价为550万)，B、C则以其所分别持有的商标权和专利技术共同作价1500万元，作为对新设公司的投资。随后，募集小组制作招股说明书，进行公开募股；募股期间，A、B、C三家企业积极准备公司设立的各项工作，考虑到公司成立后扩大其产业的需要，经过协商，由募集小组以新设公司的名义向某机械厂定购一批生产设备，共计200万元，并向该机械厂承诺待股份有限公司一成立立即一次付清货款。由于准备工作繁多，招股期满后，半个月后才主持召开创立大会，股东纷纷要求退股，另加算同期银行利息。该机械厂则因货款迟迟不能给付将A、B、C三企业诉至法院。请根据新公司法回答下列问题。

问题：

1、A、B、C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有哪些

2、募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效该合同的法律后果应由谁承担

3、本例中，如该股份有限公司未能成立，A,B,C三企业应承担哪些责任如何承担

六、论述题（本大题共1小题，每小题10分，共10分）

论民法与商法的关系

课程考试试题参考答案及评分标准

一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）

DBDCD ADBDB BBACC BADCA

二、多项选择题（本大题共15小题，每小题2分，共30分）

ABCD BD ABCD ABC ABCD

ABC BC AD ABCD ABC

ABCD BCD ABC BCD AD

三、判断说明题（本大题共3小题，每小题4 分，共12分）

1、【×】（1分）。注销登记与吊销营业执照是两种不同的行为，区别如下：注销登记是依申请的行为；吊销营业执照是依职权的行为。注销登记一般发生在清算之后，是公司终止的最终程序；吊销营业执照可发生在清算之前，并不必然导致主体人格的消灭；注销登记是普通行政行为；吊销营业执照是一种行政处罚措施。（3分）

2、【×】（1分）。根据新《公司法》的规定，有限责任公司股东对股东会职权范围内的事项以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件行签名、盖章。（3分）

3、【×】（1分）。一般而言公司解散都要经过清算，但在特殊情况下解散公司也可不经过清算，如公司的分立与合并。在公司分立、合并中出现的解散，由于被解散主体的权利可由存续方或新设方承担，所以无须经过清算。

四、简述题（本大题共2小题，每小题8分，共16分）

1、公司与合伙企业的区别如下：

① 成立基础不同。合伙企业成立的基础是合伙协议；公司成立的基础是公司章程。合伙协议是合伙当事人之间签订的，受合同相对性原则影响，只对合伙人发生法律效力。公司章程是公司的自治性规则，对公司、股东、董事、监事和高级管理人员都发生法律效力。（2分）

② 法律地位不同。合伙企业是非企业法人，无独立人格；公司是法人企业，有独立的法律人格。（1分）

③ 财产关系不同。合伙企业的财产归全体合伙人共有；公司的财产有公司享有法人财产权。（1分）

④人身关系不同。合伙人之间存在密切的人身信赖关系；股东之间的人身关系较为松散。（1分）

⑤ 管理权利不同。合伙企业由全体合伙人共同管理；公司由其法人机关统一管理。（1分）

⑥ 盈亏分配不同。合伙企业的盈亏分配可完全由合伙协议约定；公司的盈亏分配通常由公司法统一规定。（1分）

⑦ 责任承担不同。合伙人对合伙企业的财产承担连带无限责任；公司以其全部财产对外承担责任，股东以其投入的财产承担有限责任。（1分）

2、（1）资本确定原则，是指公司在设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不得成立。公司成立后若发行股份，必须履行增资程序，经股东会决议并修改公司章程。（2分）

（2）资本维持原则，又称资本充实原则，它是指公司在其成立后的存续期间内，应当经常保持与其确定的资本额相当的实有财产。其目的在于维持公司资本，保证公司经营能力及偿债能力，保护债权人利益和交易的安全，同时也可以防止股东过高的盈利分配要求，确保公司自身正常经营活动的开展。从我国公司法的有关规定来看，资本维持原则体现在以下六个方面：(1)发起人、股东的出资可以转让但不得抽回；(2)在公积金、公益金提取

前，不得分配公司利润；(3)股票发行价格不得低于票面金额； (4)公司累计转投资额不得超过公司净资产的50％；(5)公司一般不得收购本公司的股票；(6)公司的原始股东对货币之外的出资价值承担保证责任。（4分）

（3）资本不变原则，是指公司资本一经确定，非依严格的法定程序，不得随意增减。资本不变原则与资本维持原则的实质一样，都是为了防止因公司资本总额的减少而导致公司责任能力的缩小，进而强化对债权人利益和交易安全的保护。两者相互关联，各有侧重。资本不变原则强调非经履行严格的法定程序，公司资本不得任意改变。它体现了对公司资本的静态维护。资本维持原则则重视公司应保持与其章程相一致的资产。它体现了对公司资本的动态维护。（2分）

五、案例分析题（本大题共1小题，每小题12分，共12分）

1、A、B、C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定

该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有：

(1)作为发起人，仅认购2000万元的股份，少于股份总额6000万元的35％；（1分）

(2)发起人全部是非货币出资，没有达到公司法规定的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％的规定。（2分）

(3)将国有资产低价折股：实价为550万元，折股500万元。（1分）

2、募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效该合同的法律后果应由谁承担

有效。（1分）如果该公司成立，则合同的法律效果由成立后的公司承担，如果公司不能成立，则该合同的法律效果由发起人承担。（3分）

3、本例中，如该股份有限公司未能成立，A,B,C三企业应承担哪些责任如何承担

股份有限公司不能成立的，发起人应对设立行为所产生的债权和费用承担连带责任（2分）；对认股人巳缴纳的股款，应负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。（2分）六、论述题（本大题共1小题，每小题10分，共10分）

联系：

商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。民法所规定的内容是一般社会生活的原则性规定，商法所规定的是特殊社会生活的具体性或技术性规定。（1分）二者的联系具体归纳为以下几点：

1、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。（1分）

2、民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。（1分）

3、民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。（1分）

区别：

1、价值取向不同。（）民法的最高价值是公平，商法的最高价值是效益。（1分）

2、二者产生的经济基础不同。（）民法产生的经济基础是商品经济，商法产生的经济基础是市场经济。（1分）

3、适用主体不同。（）民法可适用于一切社会大众，商法的适用对象通常仅限于商人。（1分）

4、法律规范的表现形式不同。（）民法规范具有强烈的伦理性，商法规范具有较强的技术性。（1分）

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