兼职监察员协理员培训班课件-劳动法律法规及调解.doc

兼职监察员协理员培训班课件-劳动法律法规及调解劳动人事争议仲裁院主要内容一、劳动争议二、确认劳动关系争议三、劳动合同争议四、劳动争议调解一、劳动争议概念特点劳动争议受理范围劳动争议分类劳动争议管辖原则人事争议与劳动争议区别劳动争议概念劳动纠纷是劳动关系当事人之间的争议。

劳动关系当事人一方为劳动者另一方为用人单位。

劳动者主要是指与在中国境内的企业、个体经济组织建立劳动合同关系的职工和与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动合同关系的职工。

用人单位是指在中国境内的企业、个体经济组织以及国家机关、事业组织、社会团体等与劳动者订立了劳动合同的单位。

不具有劳动法律关系主体身份者之间所发生的争议不属于劳动纠纷。

如果争议不是发生在劳动关系双方当事人之间即使争议内容涉及劳动问题也不构成劳动争议。

劳动争议特点()主体具有特定性。

发生争议的双方当事人必须是用人单位和与其有劳动关系的职工。

()内容具有限定性。

发生争议的双方当事人争议的内容是有关劳动权利、义务方面的。

只有当涉及劳动关系双方当事人之间的权利和义务时才是例如劳动报酬争议、劳动保护争议、保险福利争议、劳动关系解除或终止争议等在实践中劳动争议并非全部发生在劳动关系存续期间许多劳动争议是发生在劳动关系结束之后的。

例如社会保险损失争议、经济补偿金争议等。

()劳动纠纷的内容涉及劳动权利和劳动义务是为实现劳动关系而产生的争议。

劳动权利和劳动义务的内容非常广泛包括就业、工资、工时、劳动保护、劳动保险、劳动福利、职业培训、奖励惩罚等。

()劳动纠纷既可以表现为非对抗性矛盾也可以表现为对抗性矛盾而且两者在一定条件下可以相互转化。

在一般情况下劳动纠纷表现为非对抗性矛盾给社会和经济带来不利影响。

劳动争议受理范围根据中国《劳动争议调解仲裁法》第条规定劳动争议的范围是：（一）因确认劳动关系发生的争议（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

劳动争议分类劳动争议按照不同的标准可划分为以下几种：．按照劳动争议当事人人数多少的不同可分为个人劳动争议和集个人劳动争议是劳动者个人与用人单位发生的劳动争议集体劳动争议是指劳动者一方当事人在人以上有共同理由的劳动争议。

．按照劳动争议的内容可分为：因履行劳动合同发生的争议因履行集体合同发生的争议因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议因执行国家有关工作时间和休息休假、工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议等。

．按照当事人国籍的不同可分为国内劳动争议与涉外劳动争议。

国内劳动争议是指中国的用人单位与具有中国国籍的劳动者之间发生的劳动争议涉外劳动争议是指具有涉外因素的劳动争议包括中国在国（境）外设立的机构与中国派往该机构工作的人员之间发生的劳动争议、外商投资企业的用人单位与劳动者之间发生的劳动争议。

劳动争议管辖原则地域管辖级别管辖移送管辖指定管辖涉外管辖地域管辖又称地区管辖以行政区域作为确定劳动仲裁管辖范围的标准。

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条对地域管辖规定劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。

双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。

《劳动人事争议仲裁办案规则》第八条劳动合同履行地为劳动者实际工作场所地用人单位所在地为用人单位注册、登记地。

用人单位未经注册、登记的其出资人、开办单位或主管部门所在地为用人单位所在地。

级别管辖指各级劳动仲裁委员会受理劳动争议的分工和权限。

一般分为：区（县）一级劳动仲裁委员会管辖本区内普通劳动争议市一级劳动仲裁委员会管辖外商投资企业或本市重大劳动争议。

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条对级别管辖规定劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。

移送管辖指劳动仲裁委员会已受理的自己无管辖权的或不便于管辖的劳动争议案件移送有权或便于审理此案的劳动委员会。

如《劳动人事争议仲裁办案规则》第九条第一款规定仲裁委员会发现已受理案件不属于其管辖范围的应当移送至有管辖权的仲裁委员会并书面通知当事人。

对上述移送案件受移送的仲裁委员会应依法受理。

指定管辖指两个劳动仲裁委员会对案件的管辖发生争议由双方协商协商不成报送共同的上级劳动行政主管部门由上级部门指定管辖。

《劳动人事争议仲裁办案规则》第十三条第二款规定：受移送的仲裁委员会认为受移送的案件依照规定不属于本仲裁委员会管辖或仲裁委员会之间因管辖争议协商不成的应当报请共同的上一级仲裁委员会主管部门指定管辖。

涉外管辖《中华人民共和国民事诉讼法》第条规定因合同纠纷或者其他财产权益纠纷对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起诉讼如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行可以由合同签订地、合同履行地人民法院管辖。

据此中国公民与国（境）外企业签订的劳动（工作）合同如果劳动（工作）合同的履行地在中国领域内因履行劳动（工作）合同发生劳动争议可按照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第条第四款规定精神由劳动（工作）合同履行地的劳动争议仲裁委员会受理。

二、确认劳动关系争议劳动关系特征劳动关系、劳务关系、承揽合同区别确认劳动关系规定案例分析劳动关系的特征()劳动关系的主体一方是劳动者(劳动力所有者)另一方是中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（含具有营业执照的子公司、分公司）。

《劳动法》第十五条禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。

文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人必须依照国家有关规定履行审批手续并保障其接受义务教育的权利。

一般为周岁至周岁之间可能危害未成年人健康、安全或道德的工作年龄不得低于周岁文艺、体育单位经未成年人父母或其他监护人同意可以招用不满岁的专业文艺工作者、运动员()劳动关系与劳动有着密切的联系即劳动关系产生于劳动过程之中。

劳动过程是人与物、劳动力和生产资料结合作用的过程。

()劳动关系兼有人身关系和财产关系的双重性质。

()劳动关系具有纵向关系(隶属关系)和横向关系(平等关系)相互交错的特征。

劳动关系、劳务关系、承包承揽合同区别劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。

劳动关系和劳务关系主要有以下区别（点）：（）两者产生的依据不同。

劳动关系是基于用人单位与劳动者之间生产要素的结合而产生的关系劳务关系产生的依据是双方的约定。

（）适用的法律不同。

（）主体资格不同。

劳动关系的主体只能一方是法人或组织即用人单位另一方则必须是劳动者个人劳动关系的主体不能同时都是自然人也不能同时都是法人或组织劳务关系的主体双方当事人可以同时都是法人、组织、公民也可以是公民与法人、组织。

（）主体性质及其关系不同。

劳动关系的双方主体间不仅存在着财产关系即经济关系还存在着人身关系即行政隶属关系。

劳动者除提供劳动之外还要接受用人单位的管理服从其安排遵守其规章制度（如考勤、考核等）等成为用人单位的内部职工。

但劳务关系的双方主体之间只存在财产关系即经济关系彼此之间无从属性不存在行政隶属关系没有管理与被管理、支配与被支配的权利和义务劳动者提供劳务服务用人单位支付劳务报酬各自独立、地位平等。

这是劳动关系与劳务关系最基本、最明显的区别。

（）是以谁的名义实施工作以及由谁承担责任不同。

事实劳动关系是劳动者以用人单位的名义进行工作劳动者属于用人单位的职员其提供劳动的行为属于职务行为构成用人单位整体行为的一部分由用人单位承担法律责任与劳动者本人没有关系劳务关系是提供劳务的一方以本人的名义从事劳务活动独立承担法律责任、合同内容受国家干预程度不同。

劳动合同的条款及内容国家常以强制性法律规范来规定。

劳务合同受国家干预程度低在合同内容的约定上主要取决于双方当事人的意思自治除违反国家法律、法规的强制性规定外由双方当事人自由协商确定。

、内部规章制度的约束力不同。

企业对职工遵守内部规章制度的情况有进行奖惩的单方权力。

用人单位经职工大会或者职工代表大会通过的规章制度或未设职工代表大会的用人单位经股东大会、董事会等权力机构或依相应民主程序制定的规章制度只要不违反国家法律、行政法规及政策规定并尽到告知义务的一旦发生劳动争议这些规章制度将和劳动合同一起作为处理问题的依据。

而劳务合同双方发生争议只有劳务合同本身可以作为解决争议的依据任何一方的内部规章制度不能成为双方权利义务的依据。

、劳动力的支配权不同。

在劳动关系中劳动力的支配权归掌握生产资料的用人单位行使双方形成管理者与被管理者的隶属关系在劳务关系中则由劳务提供方自行组织和指挥劳动过程。

（）参与经营管理的权利不同。

作为劳动关系中的职工有权参与企业的民主管理就职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和保险等事项行使提议或发表意见等权力。

但是作为劳务合同关系中的劳务提供者无权干涉或者过问企业的生产经营（）作息时间的规定不同。

（）工具、设备等等物质的提供不同。

（）职业技能培训的义务不同（）主体的待遇不同。

劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外还有保险、福利待遇等而劳务关系中的自然人一般只获得劳动报酬。

（）用人单位的义务不同。

（）报酬的性质和支付方式不同（劳动者报酬在公司破产时优先支付）劳动关系与承揽合同的区别承揽合同是约定一方为他方完成工作他方在承揽方交付工作成果后支付报酬的合同。

其特征是一种典型的完成工作的法律关系注重的是工作成果而不是工作本身的过程。

确认劳动关系的法律规定关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发［］号）一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同但同时具备下列情形的劳动关系成立。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者劳动者受用人单位的劳动管理从事用人单位安排的有报酬的劳动（核心）(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录(二)用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件(三)劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录(四)考勤记录(五)其他劳动者的证言等。

其中(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人对该组织或自然人招用的劳动者由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。