案例分析劳动合同法视野中的商业秘密保护及竞业限制

劳动合同法视野中的商业秘密保护及竞业限制

浙江东方港律师事务所邓何骏律师

摘要：随着市场经济的日趋激烈，企业越来越重视自身商业秘密的保护以及员工的竞业限制，但由于目前的立法背景下，我国商未出台专门的商业秘密保护以及竞业限制的法律法规.企业只能借助《反不正当竞争法》、《公司法》、《合同法》、《刑法》等相关法律中的相关法条。《劳动合同法》中第二十三条及二十四条也给予了企业与劳动者订立相关竞业限制的条款的相关规定，这就给予了企业一定的自主权利，企业可以通过订立相应条款来保护自身的商业秘密。但由于《劳动合同法》的规定也并非十分明确,这也就给企业在实践操作带来了一定的困难，故笔者通过案例分析的方式撰写此文，希望能给相关企业一定的指导意见. 关键词：商业秘密保护、竞业限制、企业对策

一、案情简介：宁波某纸业有限公司申请仲裁夏某追索违约金劳动争议案

申请人宁波某纸业有限公司于２010年5月份向宁波市劳动争议仲裁委员会申请仲裁其与原公司员工夏某之间劳动争议案件，就夏某违反双方订立的《保密与不竞争协议》,向夏某主张违约金60万元并要求夏某返还公司已经向夏某支付的经济补偿金人民币4４9７5．04元。具体事实理由如下：

夏某于１996年中专毕业后参加申请人公司工作，合同期限至20０9年８月2０日。劳动合同期间，夏某被提升至申请人名下某厂副科长。2０08年9月，申请人与被申请人夏某订立《保密与不竞争协议》,双方就保守商业秘密、竞业限制、不得诱离、经济补偿、违约责任等相关事项做出约定。2009年6月，申请人与夏某解除劳动关系，申请人按照《保密与不竞争协议》约定向申请人支付3747。92元/月的竞业限制经济补偿金直至2010年5月.20１0年3月下旬申请人发现被申请人在山东某纸业公司工作,通过电话确认，被申请人在该山东公司担任某部门经理,故申请人认为被申请人违反了双方订立的《保密与不竞争协议》，因此依据《劳动合同法》的相关规定,向宁波市仲裁委提出仲裁申请.

本所接受被申请人夏某一方委托，并委派本律师担任其代理律师。

二、案情分析:

(一）、协议本身存在的问题

1、竞业限制范围过广。《保密与不竞争协议》第三条第二款约定：竞业限制之区域包括中国大陆、香港、台湾、印度尼西亚。此区域约定可以说从根本上断绝了被申请人在中国范围内重新就相同或类似行业中寻找工作机会的可能，这对被申请人来说显然是不公平的。

２、违约金约定过高。《保密与不竞争协议》中的违约责任中约定，被申请人如违反相关规定，应向申请人赔偿人民币6０万元违约金(不包含因被申请人违约造成的经济损失).这对于被申请人从申请人处取得的经济补偿金来说，双方数额差距较大，显然对被申请人不公平。此违约金的设计显然违反了合同法的公平原则。

(二）、对《劳动合同法》第24条的正确理解

第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，限制前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营与本单位有竞争关系的同类产品、业务的期限不得超过二年。

1、竞业限制范围的限制

竞业限制的实施客观上限制了劳动者的就业权,进而影响了劳动者的生存权,故其存在仅能以协议的方式确立。比如,竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定。尽管用人单位因此支付一定的代价,但一般而言,该代价不能完全弥补劳动者因就业限制而遭受的损失。因此，为了保护劳动者的合法权益,在强调约定的同时对竞业限制进行了必要的限制：(１）、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。实际上限于知悉用人单位商业秘密和核心技术的人员，不可能面对每个劳动者，企业每人给一份经济补偿金也无力承受。

（2）、竞业限制的范围要界定清楚。由于竞业限制限制了劳动者的劳动权利，竞业限制一旦生效，劳动者要么改行要么赋闲在家,因此不能任意扩大竞业限制的范围.鉴于商业秘密的范围可大可小,如果任由用人单位来认定，难免有被扩大之虞。原则上，竞业限制的范围、地域，应当以能够与用人单位形成实际竞争关系的地域为限。

（3)、约定竞业限制必须是保护合法权益所必需.自由竞争和贸易自由是市场经济的基本原则，竞业限制本身是对自由竞争的一种限制。因此，竞业限制的实施必须以正当利益的存在为前提。必须是保护合法权益所必需.首先是存在竞争关系，最重要的是不能夸大商业秘密的范围,劳动者承担义务的范围被无限制的扩张，损害劳动者的合法权益。在英国,竞业禁止条款的约定必须符合“行业限制规则”。是指所有的竞业禁止条款首先将被视作无效，除非根据“合理性”审查被证明合理.因此，雇主至少必须证明自己有具体的财产利益需要竞业禁止条款的保护.英国法对行业限制规则可以归结为三点：限制性条款保护的信息应当是商业秘密或者同客户特殊信息有关；限制性条款应当是在合理时间和地域内保护雇主的财产利益所必需；限制性条款不应当违背公共利益.

就竞业禁止保护的信息类型而言,英国法院区分商业秘密和一般技术的诀窍是，对于商业秘密，雇主可以通过竞业禁止条款禁止劳动者在劳动合同终止后使用。如果信息并不能被明确地归类为商业秘密，竞业禁止条款将不具有约束力。因此,为防止引发争议,雇主往往需要在劳动合同中明确约定哪些信息属于商业秘密，但是无论是明确的竞业禁止条款还是默示的忠诚义务，都不能被用来限制劳动者的劳动自由。

（4）、在解除或者终止劳动合同后，受竞业限制约束的劳动者到与本单位生产或者经营同类产品、业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营与本单位有竞争关系的同类产品、业务的期限不得超过二年.

（三）、申请方存在法律漏洞

证据链不够完整，不能充分证明被申请人一方的违约行为.申请人提供的证明被申请人违反约定在山东某同类企业中工作的证据仅仅为一份电话录音,且不能证明该录音的当事人为被申请人，故该份证据不足以证明被申请人的违约事实。

正确的做法应当是委托当地律师前往社保部门调查违约人是否有当地的社会保险缴纳记录。

三、案件处理结果

本律师在案件开庭过程中从前述角度充分阐释了申请人一方的不足，使得申请人一方认识到自身想要通过诉讼途径达到其目的存在一定的难度,且有可能要支付更大的诉讼成本，故申请人一方希望与被申请人方达成调解，被申请人夏某亦同意调解,故双方达成以下调解:原《保密与不竞争协议》即本调解协议签字之后其解除。被申请人向申请返还竞业限制补偿金４８722.96元，同时支付违约金1４61６８．８8元(申请人申请金额为６0万元）通过此调解书,被申请人保障了自身在山东公司的就业权利。但申请人一方的竞业限制目的不能完全实现。

四、法律视野中的“商业秘密”

(一）商业秘密的法律定义

反不正当竞争法第十条第三款规定，本条所称的商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息.因此商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息.如管理方法,产销策略,客户名单、货源情报等经营信息;生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。商业秘密关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要,有的甚至直接影响到企业的生存.

（二)商业秘密与其他知识产权（专利、商标、著作权)的比较

商业秘密和其他知识产权(专利权、商标权、著作权等)相比，有着以下特点：第一，商业秘密的前提是不为公众所知悉，而其他知识产权都是公开的,对专利权甚至有公开到相当程度的要求；第二，商业秘密是一项相对的权利.商业秘密的专有性不是绝对的,不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一内容的商业秘密,他们就和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该信息的人使用、转让该信息,也不能阻止在他之后开发掌握该信息的人使用、转让该信息。第三，能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益。第四，商业秘密的保护期不是法定的，取决于权利人的保密措施和其他人对此项秘密的公开。一项技术秘密可能由于权利人保密措施得力和技术本身的应用价值而延续很长时间,远远超过专利技术受保护的期限。

(三)我国现有法律（不包括《劳动合同法》）对商业秘密的保护及劳动关系中建立对商业秘密保护及竞业限制的重要性。

第一，从商业秘密持有者与侵害商业秘密者之间的关系看,除了双方没有任何关系，但侵害者通过不正当手段，如盗窃、利诱、胁迫等侵害商业秘密情形外，侵害商业秘密主要发生在买卖、承揽、授权、雇佣关系中，其中在雇佣关系中是最容易发生侵害商业秘密行为的.反不正当竞争法对通过不正当手段侵害商业秘密的行为作了规范。合同法对存在民事合同关系情形下侵害商业秘密的行为作了规范。反不正当竞争法对存在保守商业秘密约定或者权利人有关保守商业秘密要求的情形下的侵害商业秘密的行为作了规范,这包括民事主体之间的合同约定和雇佣关系下的约定。公司法、刑法主要对存在劳动关系的侵害商业秘密的情形作了规范。

第二,在存在劳动关系的情形下，现有法律对商业秘密的保护都有一个前提，即都是劳动者自营或者为他人经营,不包括劳动者到其他企业中工作的情形.公司法第一百四十八条规定,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤

勉义务.第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有.如反不正当竞争法规定的是经营者，根据该法第二条的规定，经营者是指从事商品营利性服务的法人、其他经济组织和个人。

第三，不同法律对商业秘密的保护范围不同.反不正当竞争法的保护面宽，这主要体现在三个方面：首先是反不正当竞争法对侵害主体的资格没有限制,所有知晓商业秘密并违反约定或者规定的劳动者，都可以构成侵害商业秘密.公司法规定的侵害主体为董事、高级管理人员。刑法则规定的是国有公司、企业的董事、经理。其次是反不正当竞争法既保护非专利技术,也保护经营信息。而公司法和刑法则主要保护商业机会,商业机会包括经营信息，但不包括非专利技术.最后是反不正当竞争法不仅规范劳动者工作期间的保守商业秘密行为,而且规范劳动者离职后的保守商业秘密行为。而公司法和刑法只是规范劳动者任职期间的保守商业秘密的行为。

(四）保密协议与竞业限制协议的区别。

保密协议是指用人单位针对知悉企业商业秘密的劳动者签订的要求劳动者保守用人单位商业秘密的协议。保密协议应当以书面形式签订，一般应具备以下主要条款: （１) 保密的内容和范围；(2) 保密协议双方的权利和义务；（3）保密协议的期限；(４）违约责任。在保密协议有效期限内,劳动者应严格遵守本企业保密制度，防止泄露企业技术秘密，不得向他人泄露企业技术秘密,非经用人单位书面同意,不得使用该商业秘密进行生产与经营活动，不得利用商业秘密进行新的研究和开发。竞业限制协议是指用人单位与劳动者约定在解除或者终止劳动合同后一定期限内，劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，或者自己开业生产或者经营同类产品的书面协议。竞业限制是保密的手段,通过订立竞业限制协议，可以减少和限制商业秘密被泄露的概率。保密是竞业限制的目的，订立竞业限制协议最终的目的是保护用人单位的合法权益。

保密协议和竞业限制协议有如下区别：（1）保密义务一般是法律的直接规定或劳动合同的随附义务,不管用人单位与劳动者是否签订保密协议，劳动者均有义务保守商业秘密。而竞业限制是基于用人单位与劳动者的约定产生，没有约定的,无须承担竞业限制义务。（２）保密义务要求保密者不得泄露商业秘密，侧重的不能“说",竞业限制义务要求劳动者不能到竞争单位任职或自营竞争业务，侧重的是不能“做”。（3)保密义务劳动者承担的义务仅限于保密,并不限制劳动者的就业权,而竞业限制义务不仅仅限制劳动者泄密，还限制劳动者的就业,劳动者的负担重很多。(4）保密义务一般期限较长，只要商业秘密存在，劳动者的保密义务就存在，而竞业限制期限较短，最长不超过二年。

五、企业如何对自身的商业秘密进行有效的保护

1、企业内部相应制度的建立

（1)“商业秘密”在《保密及不竞争协议》中的一般描述

本协议所称“商业秘密”,是指属于公司专有或公司保有的，不为公众或其它第三人所知悉的任何技术信息和经营信息（包括有形或无形信息或材料):

1、有关组织与财务的信息，包括但不限于：

（１）公司机构及组织的变动、合并、分立;有重大影响的股东变动;

（2）经营管理层人事变动；

（３)来自国内外的投资；

(4）银行贷款情况；

（5）会计报告及财务资料。

2、有关市场研究，推销战略，包括但不限于:

(1）根据市场调查,预测出一定地区、一定时期对产品的需求数量和可能的价格；

（2）竞争对手的销售组织、销售价格、售后服务、促销手段、广告宣传等方面的信息；

(3)销售网络、销售渠道、客户名单;

(４）甲方的管理决窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及投标书内容,传输中的商业数据,电话信号等信息。

（５)甲方尚未付诸实施的或正在实施的经营战略、经营方向、经营规定计划、经营项目及各项目资料；

（6）股东会、董事会、监事会决议、年度报告及总结等重要文件资料.

3、有关新技术开发的信息，包括但不限于:

（１）甲方在研究开发工作中取得的阶段性技术成果；

(2）甲方准备转让或已经转让技术；

(３)如乙方属甲方聘用的科技人员在执行甲方单位工作任务或者主要是利用甲方所在单位的物质技术条件所完成的职务成果;

（４）新产品的开发计划、组织、试验过程及有关数据等等。

4、法律关系，包括但不限于：

（１)甲方是否卷入或即将卷入法律诉讼/仲裁；

(2)各类合同的履行情况;

（3)专利申请和商标注册的动向和进度等等。

5、其他秘密,包括但不限于：

（1）甲方职员的人事档案、工资性、劳务性收入及资料。

(2）甲方在不断经营和发展中所产生的甲方要求保密的新的技术信息和经营信息及其他甲方要求保密的信息。

（3)其他不为公众所知悉，能为甲方带来经济利益,具有实用性并经甲方采取保密措施的技术信息和经营信息。

(2)保密制度的建立。

一般来说,保密规章制度的内容可涉及以下几方面：第一是物理性的隔离要求:保安措施和设定保密区域制度。在企业出入口应有专人负责外来人员的审查、登记,配备电子监视系统和防盗系统.企业可以在内部划定特别的保密区，限制无关人员进入;第二,文件和档案管理制度:各部门依据单位的文件与档案管理要求分别认定出符合要求的保密文件，确定保密期限，加盖保密章，实行专人、专库、专柜保管，规定借阅范围和手续；第三,对外散出或宣传的资料,如含有商业秘密,应加盖保密章,且作出保密说明。第四、生产设备和原材料、零部件的管理制度。将含有商业秘密的生产过程安排在特定的保密区内进行，采取措施阻断外来视线，将机器的保密部分用箱体封闭。对属于商业秘密的原材料,用密闭容器盛装,不标名称，用颜色或符号代表.第五、计算机的使用管理制度。确定专人适用含有商业秘密的计算机，全面记录计算。第六、权利人应尽告知或者通知义务，告诉员工应该遵守哪些规章制度和负有怎样的保密义务及相应的法律责任。深圳市人大常委会颁布的《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》特别规定企业应当尽到指示义务,应当对其所拥有的合法技术秘密加以明示确认，确认的方式包括“加盖保密标识；不能加盖保密标识的，用专门的企业文件加以确认，并将文件送到负有保密义务的有关人员;保密义务人能够理解的其他确认方式。"

(３）在《保密及不竞争协议》和《劳动合同》中须约定劳动者因履行职务所产生的知识产权的归属：“乙方承认在其任职于甲方期间全部与履行职务而取得的发现、发明及其他知识产权皆属甲方财产，并承诺以其最大努力与甲方合作，以使甲方获得完美的专有权". （4)脱密期保护措施应当规范。所谓“脱密”,就是不再接触商业秘密。脱密期，从字面上看，是指脱离商业秘密的期间.在劳动法上,脱密期是指掌握商业秘密的员工在离职前必须提前通知用人单位,并脱离涉密岗位为用人单位再工作一定期限，该期限届满，员工才可以正式离职。在这段时间内，用人单位可采取调换岗位、变更劳动合同内容等脱密措施。因此,脱密期又被称为“提前通知期"。它的适用对象一般只限于掌握企业重要商业秘密的技术人员和管理人员。但在脱密期的时间问题上,应当参照1996年《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》等规定,一般不得超过《劳动合同》解除或终止前的6个月。如没有特殊约定,脱密期员工工资不能降低。采取脱密期限措施在根本上是保护用人单位的利益,员工的换岗也不是因为其工作能力或工作表现造成的，因而员工的经济利益应受到保护.当然，如果原岗位的某些收入是直接与绩效挂钩的，那么对于这一部分的收入，合同双方可以进行特别约定。”《上海市劳动合同条例》第十五条也规定脱密期不得超过六个月.

２、《竞业限制及商业秘密保护协议》的条款设计

(１)竞业限制的人员范围：限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,实际上限于知悉用人单位商业秘密和核心技术的人员,并不适用于每个劳动者;

（２）竞业限制的地域范围:竞业限制协议限制了劳动者的就业权,因此不能任意扩大竞业限制的范围,原则上,竞业限制的范围、地域,应当以能够与用人单位形成实际竞争关系的地域为限;

(３）竞业限制期限：根据《劳动合同法》的规定，竞业限制的期限不得超过二年;。

(4）经济补偿金数额的确认：《宁波市企业技术秘密保护条例》第1７条规定:在竞业限制期间,企业应当按照竞业限制协议中的约定，向被竞业限制人员支付一定的补偿费。年补偿费不得低于该员工离职前一年从该企业获得的年报酬总额的二分之一。

(５)违约金数额的确认:国家法律目前就违约金的约定无明确的规定,但部分地方性规定由有相关的但也不是什么明确的规定。如《上海市劳动合同条例》及相关规定，劳动合同当事人约定违约金的，违约金数额、承担责任和支付办法应由双方当事人按照公平、合理的原

则在劳动合同中约定。双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的，劳动者应当按双方约定承担违约金;约定的违约金数额低于实际损失,用人单位请求赔偿的，劳动者应按实际损失赔偿.约定的违约金数额畸高的，当事人可以要求适当减少。

因此，违约金约定过高或过低的，仲裁及审判机构可以根据公平合理原则,参照给企业造成损失的大小进行相应调整.

（6）部分条款的无效不影响本协议的其他条款的效力

3、正确履行《竞业限制及商业秘密保护协议》

(1)不得违法解除双方劳动合同。

(2）、及时、足额的按月支付双方约定的经济补偿金。

(3）竞业限制补偿金是否应缴纳个人所得税

竞业限制补偿金属于离职后所得，本质上属于经济补偿而非劳动关系存续期间的工资收入，故其应参照经济补偿标准计税.根据《财政部、国家税务总局关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》规定，个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用),其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税。

对超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》(国税发〔1999〕１7８号）的有关规定，可进行均分计算，具体平均办法为:以个人取得的一次性经济补偿收入，除以个人在本企业的工作年限数，以其商数作为个人的月工资、薪金收入，按照税法规定计算缴纳个人所得税。个人在本企业的工作年限数按实际工作年限数计算,超过12年的按１２年计算.

4、相对方出现违约情况时的权利救济

（1)、相对方违约行为的证据收集.

（２)直接经济损失的证据固定、收集。

5、其他方法:

(1）：严把员工招聘关

正当一些外贸企业为保护商业秘密头疼时,奉化某工艺品公司却很轻松，他们的经验是严把重点岗位员工招聘关。该公司的招聘很有特点：一是要求应聘人员填写详细的社会关系和履历，以便公司核实；二是聘请专业机构调查其从原单位的离职原因、表现及个人爱好、奖惩记录、诉讼记录等背景资料,特别是其有无故意给原单位造成损失、有无商业秘密侵犯纠纷和严重违规违纪及债务纠纷等情况；三是公司负责人亲自主持招聘参与面试和笔试,并综合调查核实情况最后拍板决定。

（２）：道德监督促诚信

江东一家电子元件厂，前不久加入了市工商联新推出的社会诚信体系，其中包含《企业员工离职评定信息共享系统》。企业根据劳动制度，对员工违纪违法而离职的几类情况作了规定,并进行相应的评定,然后通过签订协议和举行员工大会的方式予以告知:今后员工离职都要进行评定,并且评定信息将通过网络在企业之间流转.这意味着如果员工有不良记录，今后其职业发展会受影响.

（3):法制教育鸣警钟

不少公司已加强对员工的法制教育。鄞州某机械设备公司对此很有体会:以前公司小,忽视了法制教育，单位内部商业机密侵犯和盗窃频发。后来公司人事部门定期开展法制教育，通过各类讲座、案例对各类违法事件进行宣传，还邀请司法部门人员来上法制课。此后,除了

个别案件外，侵犯商业秘密的情况大为改观.

（4):自主品牌树堡垒

海曙一外贸公司备受商业秘密侵犯的痛苦，趁前两年国际金融危机时低价收购了欧洲一家知名电动工具品牌，国内生产，贴牌销售。即便业务员窃取公司客户机密而独立门户，也不能使用公司的品牌。能偷走商业机密，但偷不走公司的品牌,而很多客户是冲着公司的品牌来的。建立自主品牌，是克制“商业秘密侵犯”的重要法宝之一.

(5）：自主研发提门槛

童老板做百货产品的外贸生意，产品档次低、利润薄、门槛低，业务员来了一批又走了一批。2０0８年，童老板与一家设计工作室合作，专门开发新产品，而且每次每类产品只出１万件。由于有了研发设计团队强有力支撑，每年专利申请就达到数百个。由于更新快,别人仿冒难,业务员也很难偷盗技术等核心商业机密,彻底告别了以前的经营模式,现在做得很轻松，利润也更高。

（6）：优质服务稳客户

宁海某汽车零部件厂的熊总一直为业务员及客户频繁流失而烦恼，经过苦思，他决定成立客户服务中心,加强每个环节的监督,及时反馈客户，并推出了多项服务承诺,如7×２4服务，进度每天反馈，纠纷２4小时答复等。此招一出，不仅老客户稳定了，新客户也慕名而来,员工离职要带走客户的难度也增加了。

（7）：股权激励留人心

海曙一家大型外贸企业里,公司高管和业务骨干很少离职,把公司视作自己的事业，也极少有商业秘密侵犯事件发生，秘密就在于其实施了股权激励.公司给有一定工作期限有一定工作成绩的员工一定比例的股份，大家都做股东,共同分享经济利益，从此公司商业秘密侵权大大减少。

（8）：合理分配少跳槽

鄞州区某服饰公司员工离职频繁，商业机密和客户也不断流失.经反思发现,员工离职主要原因是新老员工分配“大锅饭”。后来，该公司采取了三条措施：对新招聘的员工设定考核目标，在试用期，只支付底薪，严格按照考核数字决定去留;培养期员工以提成为主要分配方式；成熟期员工除业务提成外,逐步参与到公司的管理并获取股份。

（9):申请专利保核心

慈溪某金属制品厂戴总不仅自己采购产品，还自己改良和设计产品,并且对设计的产品都及时申请了专利。业务员跳槽或独立门户后，只能另外找产品,而不能满足公司原客户的要求。通过大量申请专利，将商业秘密转换为专利，将商业秘密的保护工作转化为专利保护工作,使得商业秘密侵犯事件对企业不再构成致命威胁。

（10)：化整为零设岗位

市内一家大型外贸公司，业务员众多，具有“流水线”流程设计的基础。企业聘请咨询机构,引入企业IＳO管理体系,对外销签约、商品采购、质量管理、单证、储运等各流程进行分工和细化，每个岗位负责其中一块。通过专业分工和流程管理不但提升了专业程度,提高了工作效率,而且也加大了商业秘密外泄的难度。

（11):精细管理堵漏洞

鄞州区某针织公司基本没有发生商业秘密被侵犯事情，该公司的做法是：合理设岗、精细管理，对客户信息、商业合同、价格资料、联系方式都实行精细化管理，就连电话、电脑、邮箱都有专门的管理规定。人可以流动，但相关资料和信息都必须在公司沉淀积累，基于精细管理,提升了商业秘密保护的门槛。

(１２）：开放合作求共赢

２8岁的王某是镇海某五金制品厂的业务骨干,他带领的部门创造的业务额超过公司的2

０％。有一天他提出辞职去开公司.该厂老板分析，王某单干很可能会带走公司客户，而且凭王某能力,即使不带走客户，也会成为自己强有力的竞争对手。考虑再三，老板约王某到咖啡馆聊了一下午。最后双方达成一致意见:共同出资组建一家公司，专门开发公司的新产品。两年后，王某成功了，工厂老板也赚钱了。

（１3）:规划发展共创业

慈溪某电器公司员工的工资待遇与行业内同等级相比并不特别突出,可凝聚力很强，流动较小。老板在员工入职后亲自给他们上课,讲价值观人生观和职业道德观,并且与员工一起，为每个岗位设计职业发展规划,让每个员工知道自己今后的发展道路，让员工觉得公司是自己的舞台，觉得有奔头,让人才和企业共同发展，这是保护商业秘密的最好办法。

参考文献：

１、《中华人民共和国劳动合同法释义》，中国市场出版社，２007年７月第一版,第94页至100页.

2、《东南商报》2．1１年5月4日第A11版。

3、李迎春，《密及竞业限制法律适用操作指引》。ｈｔtp：／/www。lawtｉme。ｃn/iｎfo/z ｓcq/jyxz/2009030637078。hｔmｌ

４、《竞业限制十大常见问题析疑》ｈttp://www。1１https://www.360docs.net/doc/4415971503.html,/zｉｌｉao／aｒticlｅ—21８７７7。ｈtml

5、欧湘富,《论保密和竞业限制协议的签订履行及商业秘密的法律保护》ｈｔtp://https://www.360docs.net/doc/4415971503.html,wtime。ｃn/lawyer／mescont５50８4955５943oo6１64