关于同性婚姻的法律思考(1)

关于同性婚姻的法律思考黄秋月（襄樊职业技术学院老干处，湖北襄樊４４１０５０）摘要：随着社会生活各领域的急剧变迁，人们的情感生活日趋丰富化，价值观念日趋多元化以及生活方式日趋自主化，同性恋权利运动和人权运动逐渐在一些国家和地区不同程度地开展。

在学术界，也出现了许多关于同性恋及同性婚姻的法律权利及保护的观点。

但同性婚姻合法化会带来很多弊端，鉴于此，理论上保持对话，现实中尊重选择以及立法上科学、谨慎，应当是当代中国对待同性婚姻问题的基本立场和姿态。

关键词：同性婚姻；合法化；性别歧视中图分类号：Ｄ９２３．９文献标识码：Ａ文章编号：１６７１－９１４Ｘ（２００５）０６－００５８－０４收稿日期：２００５－０６－１２作者简介：黄秋月（１９７０－），女，河南南阳人，襄樊职业技术学院老干处干事，主要从事婚姻法学研究。

１引言自从人类社会出现文字记载以来，婚姻作为一种社会制度历来就是男女两性之间的结合，并且包含着在家庭中生育和抚养子女的内容。

这已经作为一项真理或历史规律为全世界所普遍默认并沿袭至今。

然而，近年来，随着后工业化时代文明的快速演进，随着社会生活各领域的急剧变迁，人们的情感生活日趋丰富化，价值观念日趋多元化以及生活方式日趋自主化，同性恋权利运动和人权运动逐渐在世界上一些国家和地区不同程度地开展，传统的婚姻法律关系及婚姻家庭制度受到了前所未有的挑战，同性婚姻问题由此成为婚姻家庭法领域中的一个新课题，引起了越来越多的专家学者的关注和思考。

２同性之间能否缔结婚姻关系１９７１年，美国明尼苏达州的一对男同性恋者贝克尔（ＲｉｃｈａｒｄＪｏｈｎＢａｋｅｒ）和麦克唐纳尔（ＪａｍｅｓＭｉｃｈａｅｌＭｃＣｏｎｎｅｌｌ）要求被告纳尔逊（Ｎｅｌｓｏｎ）为其颁发结婚证而遭到拒绝，于是起诉到明尼苏达州最高法院［１］。

这是迄今为止美国历史上也是人类历史上第一件有关同性婚姻的案件。

其后，又相继分别发生了多起案件。

这些案件的原告均诉称，法律并没有明确禁止同性结婚，所以关于婚姻成立的立法目的中应当包括同性婚姻。

因此认为当地法院没有遵循法律的正当程序和平等保护条款的规定，从而侵犯了他们的自由权、结婚权、平等权、财产权等。

由于受美国当时所处的历史条件以及人们对同性恋的认识程度的制约，上述案例均以原告———同性恋者的败诉而告终结。

与之相联系，这些同性性伴侣之间的权利也没有受到应有的保护。

但是，此后的同性恋权利运动和人权运动不仅没有停息，反而一浪高过一浪，众多的同性恋者致力于消除禁止同性恋者结婚的法律障碍。

在争取婚姻权利的过程中，他们不屈不挠，历经许多艰辛和曲折。

与此同时，随着社会生活的日益多元化和人类民主意识的逐步提高，人们愈来愈崇尚自我、尊重差异，对于同性恋者的态度愈来愈开明、宽容和认可，“禁止同性婚姻”的论点和做法出现了一定程度的松动和破解，并相继发生了一些逐渐承认同性伴侣权利的判例，并出现了许多关于同性恋及同性婚姻的法律权利及保护的观点，归纳如下：第一，同性婚姻并不意味着一定违背人类的道德和思想意识；第二，禁止同性婚姻实际上是一种性别歧视；第三，从一定意义上讲，同性婚姻家庭同样具有生育和抚养子女的职能；第四，婚姻并不意味着必须以异性为自然前提；第五，同性婚姻、同性家庭与其子女成长之间并不能产生必然影响。

３同性婚姻合法化的弊端尽管从总体趋势来讲，世界各国的立法都正视同性伴侣的婚姻要求，并通过渐进的法律改革来保障这一权益，并且在有些国家和地区如丹麦、荷兰、比利时、加拿大、芬兰、冰岛、挪威、新西兰、德国、法第４卷第６期２００５年１２月襄樊职业技术学院学报ＪｏｕｒｎａｌｏｆＸｉａｎｇｆａｎＶｏｃａｔｉｏｎａｌａｎｄＴｅｃｈｎｉｃａｌＣｏｌｌｅｇｅＶｏｌ．４Ｎｏ．６Ｄｅｃ．２００５５８国等，同性婚姻已经得到了法律的认可。

但是，来自世界各国的民意调查显示，支持同性恋合法化的人仍然只占居少数，绝大多数人是反对同性婚姻的。

２００３年８月２２日下午，加拿大首都渥太华国会山庄一带就爆发了近万人的游行集会，许多人轮流发表演说，反对同性婚姻合法化，决心要为捍卫传统婚姻的圣洁性而斗争。

人们之所以如此反对同性婚姻，依笔者之见，是因为同性婚姻是对传统婚姻的反动，同性婚姻一旦合法化，将会严重影响现行的婚姻制度，势必破坏传统的家庭观念，甚至影响社会的稳定。

第一，同性婚姻破坏了婚姻是介于男女之间的建制。

人类社会从古至今，都是在男女结合的婚姻制度下繁衍。

在人类社会发展史上，曾出现过一夫多妻制，但最终都被追求公平、正义和道德规范的社会所淘汰。

世界各国不管信仰如何，人们都不可以更改一男一女的婚姻定义。

因此，很多国家的婚姻法都规定婚姻是没有血缘关系的一男一女之间的结合，如优士丁尼《法学纲要》中称：“婚姻是一男一女以永续共同生活为目的的结合”［２］。

《葡萄牙民法典》第１５７７条规定：“婚姻是两个异性的人之间根据本法典的规定，意在以完全共同生活的方式建立家庭而订立的合同”［３］。

有的国家的婚姻法即使没有明确写明一男一女，但根据约定俗成的理解，仍然是一男一女之间的结合。

第二，同性婚姻不能满足人类对性的完美表达。

从狭义和表面上说，婚姻是男女两性的自然生理结合。

婚姻首先具有自然属性，如两性的生理差别、性的本能和种的繁衍等，这是婚姻区别于其他社会关系的重要特征。

而这种自然属性主要表现为两个方面：１）婚姻当事人之间的相互吸引中国古代思想家认为，世界就是由阴、阳这两种“天地之气”衍生出来的。

中国古代第一部音乐理论著作《乐纪》里说：“地气上齐，天气下降，阴阳相摩，天地相荡，鼓之以雷霆，奋之以风雨，动之以四时，暖之以日月，而百物化兴焉”。

这段话为我们描绘了古人心目中天地既分、阴阳始判的景象。

从美学上讲，“阳”象征着刚强、雄壮、伟岸、热烈、明朗、力量、活力、运动、积极、进取等等，“阴”则象征着柔弱、柔顺、娇小、柔和、清幽、静谧、安宁、温婉、娇嫩等等。

“阳”代表着阳刚之美，“阴”代表着阴柔之美。

这种“阴阳说”所概括的是一种带普遍性的自然现象。

具体到人身上，就表现为男女两性之分，雌雄相引、牝牡相配，“同性相吸，异性相斥”，正是造物主的这种天然造化成的两种基本力量的对立统一、相渗相依、彼此纠缠相荡，才使宇宙得以生生不息地运动，使人类得以世世代代繁衍不息，使天地间闪耀着美的无尽光辉。

在同性伴侣中，有些男子在体格和性情上生来带有女性倾向，也有些女子在体格和性情上生来就带有男性倾向。

虽然他们之间也有相互吸引，也有情欲冲动，也有怦然心动，也有亲昵举动，有的甚至狂热到不能自拔的境地。

一句话，同性伴侣之间也可能产生爱情，但从本质上讲，这些行为是对人类性欲的异化，因为它从根本上抹杀了阴阳两性之间的质的差别，破坏了和谐、互补与满足，破坏了二体相配、繁衍种族的自然法则，或许由于同性伴侣的这种性的过分趋同性使得“男人不象男人，女人不象女人”，世界不再有对立和差异，不再有扑朔迷离，不再变幻莫测，不再奇光异彩。

２）婚姻当事人的性生活性是大自然赐予人类的一种天然幸福权。

性交是人的一种本能行为，只要用之有节，能使男女心情畅快，了无牵挂，万物自得，天地皆春。

通过床第之欢，使得男女获得一种精神的满足，一种混身通泰之感，从而体验到生命深处的那种妙不可言的天伦之乐。

因此，性生活是婚姻生活中的重要内容。

能否进行性生活以及性生活是否和谐、满足是衡量婚姻质量的一个重要指标。

性概念首先是一个自然概念和生物概念，是一个物化的东西，其次才是社会概念和文化概念。

性虽然是自然性与人文性的统一，是灵与肉的统一，但没有自然性就没有人文性，缺少“肉”的接触，何谈“灵”的交往？由于同性伴侣性器官的同质性，缺乏发生性交行为的自然生理基础，从而决定了同性恋者在与其同性伴侣发生性关系时存在着与生俱来的局限性。

据调查，同性伴侣发生性交行为，男子多半以肛交为主，女子则主要借助性器具或肉体互慰进行。

这也正是人们觉得同性恋令人恶心、生厌的主要原因。

不少人甚至认为，一个男人同另一个男人作爱严重损害了男性尊严。

显然，同性伴侣发生性交行为所获得的性快感、性美感以及性愉悦感等在程度及方面上讲，与异性伴侣是不可比拟的。

或许大多数同性伴侣在性交方面的自我感受是满意的，但以此评判婚姻质量，既不客观，也不全面，因为评判婚姻质量既应当是主观的，也应当是客观的，是个人感受与社会标准的统一。

第三，同性婚姻合法化将使人们的性关系变得更加复杂与混乱。

随着社会的日益开放，婚姻对人的性行为的社会控制功能日益减弱，当今世界，婚前婚黄秋月：关于同性婚姻的法律思考５９外性交流日益活跃，重婚、纳妾、小秘、包二奶、包二爷、卖淫、嫖娼、“一夜情”等现象屡禁不绝，但这些人的性行为毕竟只是在异性之间进行。

同性婚姻一旦合法化，就意味着上述现象也可以在同性伴侣之间发生，比如有可能出现同性之间的卖淫、嫖娼行为，这无疑使本来就复杂的性关系变得更加混乱，甚至会带来更加严重的社会问题，从而影响社会稳定。

第四，同性婚姻不能确保人类的传宗接代。

婚姻是养育子女、繁殖后代、实现人类自身再生产的单元。

我国著名社会学家费孝通在论及婚姻的本质时指出：“婚姻是人为的仪式，用以结合男女为夫妇，在社会承认下，约定以永久共处的方式来共同担负抚育子女的责任”［５］。

中国古代典籍《礼记昏义》指出：“婚姻者，合二姓之好，上以事宗，下以继后世”，说明婚姻是为了“祭祀祖先和传宗接代”；罗马法学家莫蒂迪斯蒂努斯指出：“婚姻者，乃一夫一妻之终身结合，目的在于生男育女，继血统，承祭祀”。

美国家庭研究理事会的康妮・马基在接受有线新闻网的采访时表示：“几千年以来，人类文化都是将婚姻视为男女间的结合，其目的在于抚养孩子”。

而在传宗接代、延续人类香火方面，同性婚姻显然无能为力，虽然可以如前所述，通过利用人工授精等高科技手段，同样可以生育子女，但毕竟过于勉强和物质化，体现不了生育的人文价值，而且从现实意义上讲很难获得大多数人的认可。

何况，由同性伴侣组成的家庭不适于抚养孩子。

第五，同性婚姻一旦合法化，同性恋权利运动就会由地下转为地上，由隐蔽转为公开，同性恋人数就会大增。

因为，在法律的保护下，同性恋者会引诱非同性恋者，使非同性恋者大胆尝试这种非常前卫、时尚的同性恋行为。

而且，教育部门会利用各种读物，从幼儿园开始，就对孩子进行同性恋是一种正常的生活方式的教育，使下一代的人生观和价值观、婚恋观混淆不清，不知所措。

４中国的同性婚姻问题婚姻、家族有着鲜明的伦理性和本民族特色，与一个国家的历史、传统、文化，与一个民族的思维方式、价值取向、审美趣味等密切相关。

因此，中国的同性婚姻问题明显带有“中国特色”。

据不完全统计，目前，中国的同性恋者已超过四千万人，依笔者的观察与思考，政府在对待同性婚姻问题上应当采取如下措施或表现如下姿态，方为明智与合理：第一，理论上拓展对话。