“暴风科技”拆除VIE架构案例分析
暴风科技VIE解构回归A股市场案例分析
暴风科技VIE解构回归A股市场案例分析21世纪以来,众多尚未达到国内上市要求的互联网企业纷纷采用VIE模式奔赴海外上市。
然而,伴随着境外上市政策法律趋严、以及境外做空机构对中概股公司不断的做空行为,境外市场的不利因素增加。
反观境内资本市场,战略新三板的推出、注册制的改革,国内政策的出台使得境内资本市场呈利好状态。
境外市场的危机与境内市场的利好,使得中美市场股票估值差距不断增大。
退市理论中提出,企业退市是成本和收益的权衡结果,所以大量在海外上市的中概股企业,在权衡成本与收益后,萌生解构VIE回归国内资本市场的想法。
中概股回归一方面可以改善企业融资状况,有利于公司品牌宣传;另一方面还可以完善我国资本市场格局和结构,增加我国资本市场投资价值,给予投资者丰富的投资标的,因此中概股回归境内资本市场的浪潮应该得到重视与关注。
暴风科技是第一家解构VIE返回国内资本市场,并且在创业板市场获得高估值的中概股公司。
从这一方面来看,暴风科技获取了成功,具有代表性与典型性。
本文以暴风科技解构VIE回归A股市场为研究对象,分析其解构动因、解构风险、解构关键环节、解构后续情况,并给予其它打算进行VIE解构回归国内资本市场的中概股公司以启示,使其解构回归之路走的更为顺利。
本文内容主要分为以下几部分:第一部分对VIE与VIE解构进行概述。
主要从VIE模式、VIE两种解构方案、VIE解构现状进行阐述。
第二部分对暴风科技VIE解构回归A股市场进行案例介绍。
主要介绍暴风科技公司概况、暴风科技建立VIE模式、暴风科技拆解VIE模式。
第三部分对暴风科技VIE解构回归A股市场进行案例分析。
首先分析暴风科技VIE解构的动因主要有市场因素、政策因素、行业因素,其次对其在解构过程中面临的协议纠纷风险、税务风险、控制权转移风险进行分析,接着对暴风科技在解构过程中有关境外投资者权益处理、涉税事项路径、控制权稳定性保证、解构与上市方案选择这些关键环节的处理进行分析,最后从暴风科技上市前盈利模式及上市后公司战略两方面分析公司VIE解构后续情况。
VIE架构拆除的涉税风险分析
R ou n dt able f orum圆桌论坛VIE架构拆除的涉税风险分析■ 文 / 潘升摘要：随着境外资本市场的变化，我国资本市场的迅速发展，境内资本市场注册制改革不断落实，越来越多采取VIE架构进行海外上市的企业考虑拆除VIE架构并回归国内资本市场。
中国创始人权益落回境内，境外股东转让其股份等事项涉及的相关税务风险随之增加。
本文对VIE架构拆除过程的涉税风险进行分析，并对涉税风险管理提出管理建议，以期为企业风险防范提供思路。
关键词：VIE架构；涉税风险一、VIE架构概述VIE架构的搭建基本由以下主体构成：境外上市主体、境内外商独资企业、境外投资主体、境内经营主体、特殊目的公司、境内原始股东。
境外上市主体、境内外商独资企业、特殊目的公司等主体与境内经营主体之间搭建实际控制的组织架构如下：（一）BVI公司：境内公司的创始人通常以个人的名义，选择在英属维尔京群岛、开曼群岛、百慕大等地，设立BVI公司。
（二）境外上市主体：BVI公司以及境外投资者通常会选择开曼群岛注册一个公司作为境外上市主体，一般也会直接称其为“开曼公司”。
（三）SPV公司（特殊目的公司）：作为境外上市主体的开曼公司会在特定法域依照其相关法律规定注册设立一个公司。
（四）外商独资企业（WFOE）：通常由设立在中国香港的SPV公司在中国境内设立，起到连接境外上市主体与境内经营主体的作用。
（五）相关协议：WFOE企业与境内经营主体之间会签订一系列的控制协议：具体如《股东借款协议》《股权质押协议》《股东表决权委托协议或投票权协议》《独家购买权协议》《独家咨询和服务协议》，一方面实现对境内经营主体的控制，另一方面是为了实现利润转移和分配。
二、VIE架构拆除过程的涉税风险近年来国内资本市场在我国政府积极活跃的宏观调控下发展日趋成熟稳定，外资准入门槛的放开也在一定程度上便利了境内市场主体的融资，而VIE架构本身的不稳定性导致其在境外资本市场的融资吸引力不甚理想。
VIE 拆除过程中高溢价收购WFOE 公司股权的会计处理
VIE拆除过程中高溢价收购WFOE公司股权的会计处理张莉陈先丹VIE 架构拆除过程中，若以VIE 为拟上市主体，VIE 公司会以增资款收购WFOE100%股权，这个收购通常是溢价收购。
对于此收购在VIE 公司个别报表和合并报表中应如何进行会计处理目前还没有规范的方法。
本文对此问题进行探讨，并提出自己的见解。
一、VIE 架构的概念VIE （Variable Interest Entities)，也称为协议控制，指境外注册的上市实体与境内的业务运营实体相分离，境外的上市实体通过协议方式控制境内的业务实体，使该境内运营实体成为境外上市公司的可变利益提供者，则该业务实体就是上市实体的VIE。
首次采用这种结构上市的中国公司是新浪，因此也称为新浪模式。
这一模式后来被赴境外上市的中国公司广泛借鉴。
VIE 模式的典型架构如图1：二、搭建VIE 架构的原因图1VIE模式典型架构搭建VIE 架构是为了规避中国法律的两项限制。
1.直接以注册在中国的公司去境外上市存在障碍。
这经营管理过程中发挥着日益重要的作用，对是投资单位与所有者权益均有着重要影响，因此要求企业积极极加强财务报表的编制作业。
建立科学的报表编制方式，从而在报表中能够较为客观地展示股权价值。
财务数据报表是企业投资的重要参考，能够在很大程度上反映出企业的实际生产情况，从而使得国有资本运作企业能够实时掌握企业的经营情况，并预测企业的实际发展趋向，以此为国有资本运作企业决定是否投资提供必要的数据支持，这也是新会计准则实时之下，对企业发展的必然要求。
要求企业会计人员具有良好的自身素质，掌握相关的软件操作技术，严格按照新会计准则的相关要求编制企业资产负债表、现金流量表，从而能够动态化的掌握企业的实际经营信息，包括企业的资金流向情况以及经济的实际运转情况。
5.建立科学的核算和运行策略长期股权投资是我国经济主体中重要的投资方式之一，目前在市场经济建设过程中依然存在着一些不成熟的现象，由于股票自身的发展制约因素以及发展时间不长，在很长的时间内，股权投资被看作是一种盈余工具，在对其投资层面的重视性不足，因此使得在股票市场中没有合理分配长期股权投资。
分众传媒VIE架构搭建与拆除过程
分众传媒VIE架构搭建与拆除情况VIE架构原理介绍可变利益实体(Variable Interest Entities；VIEs)，即“VIE 结构”，也称为“协议控制”，是指境外上市实体与境内运营实体相分离,境外上市实体通过协议的方式控制境内运营实体,使该运营实体成为上市实体的可变利益实体.这种安排可以通过控制协议将境内运营实体的利益转移至境外上市实体,使境外上市实体的股东（即境外投资人）实际享有境内运营实体经营所产生的利益，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。
分众传媒VIE架构搭建与拆除的过程介绍一、分众传媒VIE架构的搭建过程1、香港公司FMCH的设立2003年4月，FMCH于香港设立，设立时FMCH分别向Bosco Nominees Limited及Bosco Secretaries Limited发行1股股份，向FMHL发行9,998股股份。
2003年4月，Bosco Secretaries Limited将其持有的1股FMCH 股份转让至FMHL。
2003年4月，Bosco Nominees Limited 将其持有的1股FMCH 股份转让至余蔚先生；同日，余蔚先生与FMHL签署了一份信托声明，约定余蔚先生作为受益人FMHL的受托人为FMHL的利益持有1股FMCH 股份。
2005年1月，余蔚先生将其作为受托人持有的1股FMCH股份转让至FMHL。
转让完成后，FMHL持有FMCH的100%股权。
2、境内公司分众传媒、分众数码的设立2003年6月，FMCH设立分众传媒，并持有分众传媒100%股权。
2004年11月，江南春、余蔚设立分众数码，股权比例分别为90%、10%；2004年12月，分众传媒收购江南春持有分众数码的90%股权，分众传播收购余蔚持有的分众数码10%股权。
（2009年10月，分众信息技术收购分众传播持有的分众数码10%的股权，分众数码成为分众传媒100%控股的企业。
拆除VIE架构的主要关注点分析
拆除VIE架构的主要关注点分析一、何为VIE架构VIE架构，又称「协议控制模式」，指境内企业实际控制人在境外设立特殊目的公司（SPV），再通过境SPV返程投资设立外商独资企业（WFOE），然后在WFOE和境内运营实体公司之间，通过包括《股权质押协议》《独家购买权协议》《独家业务咨询和服务协议》《业务经营协议》及其他附属协议（例如配偶同意函）在内的一系列法律文件控制境内运营公司的经营活动，进而取得境内运营公司的收入和利润。
我国现行法律法规对VIE架构的监管尚为一段灰色地带：一方面，我国并未出台相关法律法规对之予以规制；另一方面，在实践中亦未出现对其做出禁止性处理的案例。
实务中，对于VIE架构一直存在较大的争议。
有观点认为，VIE架构违反了我国外商投资产业政策《外商投资产业指导目录》的规定，实现了境外投资者对我国限制性及禁止性外商投资行业的进入，VIE架构的相关协议应属于《合同法》中规定的「以合法形式掩盖非法目的」的无效合同。
但2016年7月2日，最高人民法院对长沙亚兴置业发展有限公司与北京师大安博教育科技有限责任公司合同纠纷一案作出的二审民事判决书（[2015]民二终字第117号）在一定程度上维护了VIE架构的稳定性，但并未改变VIE架构处于灰色地带的现状。
目前，VIE架构在我国存在的法理基础，一为《合同法》的「意思自治」原则；二为《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号）的相关规定，即「本通知所称返程投资，是指境内居民直接或间接通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，即通过新设、并购等方式在境内设立外商投资企业或项目，并取得所有权、控制权、经营管理权等权益的行为」；除此之外，上述案例也为VIE架构的存续提供了一定司法支持。
实务中，搭建VIE架构的目的多为规避禁止性行业限制，比如新浪上市时采用VIE架构规避了在我国关于外资禁止投资互联网领域的规定，进而成功在境外上市。
VIE架构以及如何拆VIE以暴风科技为例PPT课件
财务投资人持 有的BVI公司
境外 境内
Cayman公司 100%
香港公司
（融资平台、上市主体）
外商独资企业 （WFOE)
协议控制
境内自然人 内资企业
实际运营企业
备注：创始人通过在国外设立一层BVI（英属维尔京群岛）公司，作为自己的持股主体，发起设 立cayman公司，作为未来的上市主体。Cayman公司在上市前，可以引入财务投资者，一般也是一 个BVI公司，募集公司发展所需要的资金。
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第二部分 暴风科技VIE构建以及拆除
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暴风科技VIE构建过程
冯鑫等
全 资 控 股
创始股东 持股平台
IDG Matrix
3 Kuree
全 资 控 股
1 酷热科技 暴风网际（运营
主体）
2 互软科技 （WFOE）
协议控制
员工持 股平台
境外 境内
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搭建过程
➢第一步，冯鑫等在境内设 立酷热科技
➢第二步， 冯鑫等在境外注 册Kuree，作为融外资的壳 公司
机密
VIE架构以及如何拆VIE ----以暴风科技为例
二〇一五年五月
1
第一部分 VIE介绍
2
什么是VIE架构
➢ VIE概念
可变利益实体(Variable Interest Entities; VIEs)，即“VIE结构”， 也称为“协议控制”，为企业所拥有的实际或潜在的经济来源， 但是企业本身对此利益实体并无完全的控制权，此利益实体系指 合法经营的公司、企业或投资。 纽约证券交易所和纳斯达克上市的200多家中国企业中，有近百投资者募集资金。
③ 独资公司会和内资公司及其股东签订一组协议，具体包括：《股 权质押协议》、《业务经营协议》、《股权处置协议》等
新浪、百度、阿里都用过的VIE架构，怎么搭建及拆除？
新浪、百度、阿里都用过的VIE架构，怎么搭建及拆除？VIE(Variable Interest Entities，直译为“可变利益实体”)，在国内被称为“协议控制”，是指境外注册的上市实体与境内的业务运营实体相分离，境外的上市实体通过协议的方式控制境内的业务实体，业务实体就是上市实体的VIEs（可变利益实体）。
采用这种结构上市的中国公司，最初大多数是互联网企业，比如新浪、百度，阿里等。
那么VIE架构该如何搭建和拆除呢？VIE架构的搭建及拆除一、何为VIEVIE，即可变利益实体（Variable Interest Entities），即'VIE结构'，也称为'协议控制'，是指境外上市公司与境内运营公司相分离,境外上市公司通过协议的方式控制境内公司,使该境内运营公司成为境外上市公司的可实现利益提供者。
这种安排可以通过控制协议将境内运营公司的利益转移至境外上市公司,使境外上市公司的股东(即境外投资人)实际享有境内运营公司经营所产生的利益。
二、VIE结构搭建原因及操作流程（一）VIE出现原因：1、《外商投资名录》对外资投资范围有限制，我国有一些行业是禁止或限制外资进入的，如互联网、媒体等。
但在现实中，一方面这些行业的企业需要融资，但却由于难以在短期内实现盈利，而拿不到银行的贷款；另一方面，外资又对这些领域充满了浓厚的投资兴趣。
在这种情势之下，自新浪始VIE应用而生。
展开剩余79%2、2001年安然丑闻之后催生的新概念。
安然事件之前，一家公司对另一家公司拥有多数投票权（即通常理解达到控股权）才会要求合并报表。
安然事件之后，只要这个实体符合VIE的标准，就需要合并报表。
安然事件之后，美国财务会计标准委员会紧急出台了FIN46。
根据FIN46条款，凡是满足以下三个条件任一条件的SPV（项目公司）都应被视作VIE，将其损益状况并入“第一受益人”（即实际控制人）的资产负债表中：(1)风险股本很少，这个实体(公司)主要由外部投资支持，实体本身的股东只有很少的投票权；(2)实体(公司)的股东无法控制该公司；(3)股东享受的投票权和股东享受的利益分成不成比例。
海外上市公司的回归
2.有助于完善国内上市公司治理与监管制度
众所周知，成熟国家或地区的资本市场均对上市公司有严格 的监管要求。所以，可以看到，无论纽交所还是港交所，都 对公司的信息披露十分重视，容不得虚假信息。美国的能源 巨头安然公司就曾因为财务造假遭到美国证监会重罚，最终 破产倒闭。相反，A股市场由于监管体系不够完善使部分公 司不惜铤而走险，虚假陈述、财务造假层出不穷。
2.国内企业A股上市的优势
中国经济实力的增强 宏观经济与股市密切相关，宏观经济的快 速增长将使上市公司将直接受益，利于投资者提高对股市的信心， 从 而吸引更多资金流入股市。资本市场规模扩大，A 股市场交 易活跃。监管机构和法制的完善 我国已经初步建立一套比较完 善的法律体系，为境外股回归提供了良好的法制环境。国内市场 股票的市盈率一直高于国外证券市场的市盈率，溢价发行可以增 加公司 的资本公积和股东权益，推动股价的上涨。
管理层推动作用，在海外上市的大中型企业大多是境内具有优势 且收益稳居高位的优质企业。其中一些是垄断性公司。然而几乎 所有国有海外上市公司的股价都位于当初的发行价。这与其经营 业绩很不相称，严重低估公司内在价值。为了使上司公司价值得 到真实反映，管理层对优质企业回归内地市场给与支持和积极推 动。
三.海外上市公司回归A股的影响
但同一家公司在登陆A股后，却变成“香饽饽”，股价已在 一年多的时间里，由6.42元/股的低点，在今年3月19日最高 冲到55.00元/股。仅实际控制人夏曙东持有的1.57亿股，截 至2015年3月19日市值即已达到86.35亿元。
近千家海外上市公司回归A股。
各年A股回归情况
二.海外上市公司回归的原因
1.国内企业海外上市的困境
估值差异，是促使境外上市公司回归A股浪潮的主要原因实际上， 赴美上市的中国公司真正风光的并不多。美国股市是一个相对成 熟的股市，不少传统行业的公司股价通常都很低。海外上市成本 过高 ，境外上市成本远高于境内。这些企业在境外的法律风险 与合规成本比国内大得多，特别美国市场，由于《萨班斯-奥克 斯利法案》的影响，在美国已上市的中国企业面临着更为严苛的 审查。同时境外上市企业维持公司地位的成本更高。海外上市二 次融资困难，国外市场配股，增发难 国际证券市场再融资机制 与国内市场差别显著。海外上市二次融资困难，国外市场配股， 增发难，国际证券市场再融资机制与国内市场差别显著。我国境 外上市企业几乎没有在进行配股和增发。这种情况下，国内增发 就成为境外股回归的动因之一。
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“暴风科技”拆除VIE架构案例分析
随着我国多层次资本市场建设进程的加快,在2014到2015年证券市场火热发展的助推下,一批采用了VIE模式的中概股和拟赴海外上市的企业纷纷作出回归国内A股的决定,并接连进行私有化和拆除VIE架构。
虽然这种回归方式一度惹起争议,但从结果来看,国家并没有进行太多的限制。
企业拆除VIE架构回归国内资本市场,是我国资本市场发展阶段中的必然现象。
面对瞬息万变的市场环境和政策规定,企业该如何拆除VIE架构,顺利回归国内资本市场等有关问题亟待解决。
暴风科技作为第一所成功拆除VIE架构并在创业板上市的企业,其在资本市场的表现吸引了广泛的关注,也成为拟回归企业的标杆。
本文将以暴风科技作为分析对象,以企业的发展历程及作出回归国内资本市场决策的背景为铺垫,着力还原其在拆除VIE架构过程中的重要节点。
并结合2015年以来资本市场的具体情况,从企业决策及后续上市审核要点的角度,对拆除VIE架构过程中的方案制定、美元基金退出时的股份定价、接盘基金的选择、持续经营期的计算、税务、外汇进出、实际控制人的稳定性、股权结构清晰度等问题进行讨论,并对企业拆除VIE架构过程中的监管部门所处的地位及法律风险问题进行分析,进而提取出拟回归企业在拆除VIE架构问题上的共性,为更多拟回归的优秀中概股和已经搭建了VIE架构的企业提供参考。
文章的最后,将会从全局视角对企业提出建议,为企业作出合理决策提供参考,包括企业自身是否适合拆除VIE架构,在拆除VIE 架构时应如何进行总体规划以及后续以何种方式在国内上市等。