众合真题解析民诉法

35．关于民事案件的级别管辖，下列哪一选项是正确的？A．第一审民事案件原则上由基层法院管辖B．涉外案件的管辖权全部属于中级法院C．高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件D．最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件【答案】【考点】【详解】级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

我国法院共分为四级，每一级都受理一审民事案件，具体分为：（1）根据《民事诉讼法》第18条规定，基层人民管辖除法律规定外的第一审民事案件。

这实际是将大多数民事案件划归基层法院管辖，因此A项正确。

（2）根据《民事诉讼法》第19条规定：“中级人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本辖区有重大影响的案件；（三）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

”中级人民法院管辖重大的涉外案件，但并不能说明所有涉外案件都属于中级人民法院管辖，如果涉案金额大，全国影响大的涉外案件，也是有可能由高院或最高院管辖的，因此B项不正确。

（3）根据《民事诉讼法》第20条规定：“高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。

”C项错，错在可以管辖“它认为应当由自己审理的案件。

”这一选项的判断曾在2005年卷三第36题出现过，考生应不会陌生。

（4）依据《民事诉讼法》第21条规定：“最高人民法院管辖下列第一审民事案件：（一）在全国有重大影响的案件；（二）认为应当由本院审理的案件。

”D项错误。

【点评】本题系统考查了级别管辖的相关问题，对四级法院的管辖权划分均有涉及。

其中B项考查了中级人民法院管辖范围中最容易混淆的“重大涉外”问题，CD项考查了高级人民法院和最高人民法院在管辖范围上的区别，这突出了司法考试对易混淆知识点的考查，但都属于传统考试重点。

36．甲公司起诉要求乙公司交付货物。

被告乙公司向法院主张合同无效，应由原告甲公司承担合同无效的法律责任。

关于本案被告乙公司主张的性质，下列哪一说法是正确的？A．该主张构成了反诉B．该主张是一种反驳C．该主张仅仅是一种事实主张D．该主张是一种证据解析：反诉是指在诉讼程序中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立的反请求。

反诉的重要特征之一是反诉必须提出了独立的诉讼请求；而反驳是被告针对原告提出的诉讼请求和理由从实体上和程序上，从事实上和法律上予以辩驳。

题中，被告提出来要求原告承担合同无效的法律责任，这已经构成了独立的诉讼请求，而不是反驳。

同时，这一主张已经依据事实而提出了请求，因此不仅仅是一种事实主张，也不属于证据问题。

A项当选。

【点评】本题考查了反诉中的核心考点：反诉首先是诉，只有提出了独立的请求才可能是反诉，并由此区分了反诉与反驳。

因为民诉法对于反诉的构成并无法条的明文规定，本题具有一定的理论性。

37．刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口，邻居王某认为会招引苍蝇并影响自己出入家门。

王某为此与刘某多次交涉未果，遂向法院提起诉讼，要求刘某不得将垃圾袋放在家门口，以保证自家的正常通行和维护环境卫生。

关于本案的诉讼标的，下列哪一选项是正确的？A．王某要求刘某不得将垃圾袋放在家门口的请求B．王某要求法院保障自家正常通行权的请求C．王某要求刘某维护环境卫生的请求D．王某和刘某之间的相邻关系解析：诉讼标的是指当事人之间发生争执要求法院作出裁判的民事权利义务关系。

本题属于给付之诉，即王某要求刘某不为某种行为（不得将垃圾袋放在家门口，以保证自家的正常通行和维护环境卫生），而这一要求正是基于王某与刘某之间的相邻关系，因此这一相邻关系为本案的诉讼标的，D项当选。

【点评】解答本题的一个诀窍是，诉讼标的是民事法律关系，而民诉研究和司法考试命题中常喜欢区分诉讼标的、诉讼标的物、诉讼请求，其中只有诉讼标的是民事法律关系，抓住这一点，解题就非常容易。

因此从解题的角度讲，本题无需阅读题干，即可得出答案，因为选项中只有D项是民事法律关系。

38．王甲两岁，在幼儿园入托。

一天，为幼儿园送货的刘某因王甲将其衣服弄湿，便打了王甲一记耳光，造成王甲左耳失聪。

王甲的父亲拟代儿子向法院起诉。

关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？A．刘某是本案唯一的被告B．幼儿园是本案唯一的被告C．刘某和幼儿园是本案共同被告D．刘某是本案被告，幼儿园是本案无独立请求权第三人解析：被告是指原告诉讼侵犯民事权益或与原告发生民事争议而由法院通知应诉的人。

刘某打了王甲造成王甲左耳失聪，刘某作为侵权人应是本案被告。

同时，根据《人身赔偿解释》第7条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。

第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。

学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。

”依据该条的规定，第三人侵权造成未成年人损害的，第三人和有过错的教育机构都要承担责任，因此王某可以将刘某和幼儿园作为共同被告，要求他们承担责任。

无独立请求权第三人参加诉讼的一个重要任务是辅助本诉的一方当事人对抗另一方当事人，本案中幼儿园如果参加诉讼，他完全是为了应对原告对其提出的赔偿请求，而非辅助一方当事人进行诉讼，因此不属于无独立请求权第三人。

【点评】本题考查了两个核心考点：一是从民法的角度确定谁是实体上适格的被告，这需要结合民法的规定，体现了民诉法与民法在命题上的结合；一是被告与无独立请求权第三人的区别，这也是一个难点问题。

2008年曾经考查了原告、有独立请求权第三人、无独立请求权第三人的区别。

39．甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。

诉讼过程中，丙声称古董属自己所有，主张对古董的所有权。

下列哪一说法是正确的？A．如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人B．如丙起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖权异议C．如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为撤诉D．如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，应当驳回丙的起诉解析：根据《民事诉讼法》第56条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。

对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。

人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。

”甲与乙之间是关于所有权发生争议，而丙主张古董归他所有，因而对甲、乙之间的诉讼标的丙有独立请求权，因此丙为有独立请求权的第三人。

根据《关于第三人能否对管辖权提出异议问题的批复》的相关规定：“一、有独立请求权的第三人主动参加他人已开始的诉讼，应视为承认和接受了受诉法院的管辖，因而不发生对管辖权提出异议的问题；如果是受诉法院依职权通知他参加诉讼，则他有权选择是以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼，还是以原告身份向其他有管辖权的法院另行起诉。

二、无独立请求的第三人参加他人已开始的诉讼，是通过支持一方当事人的主张，维护自己的利益。

由于他在诉讼中始终辅助一方当事人，并以一方当事人的主张为转移。

所以，他无权对受诉法院的管辖权提出异议。

”因此A、B项不正确。

根据《民诉意见》第159条规定：“有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以对该第三人比照民事诉讼法第129条的规定，按撤诉处理。

”及《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。

”因此C项正确。

根据《民诉意见》第160条规定：“有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。

”本诉与有独立请求第三人之诉是独立的两个诉，因此法院不能以本诉已经撤诉为由驳回第三人的参加之诉，D项不正确。

【点评】解答本题的第一步是判断丙在诉讼中的地位，然后才能作答。

如果对丙的诉讼地位判断失误，那么就无法理解各个选项。

同时，本题对有独立请求权第三人的相关问题进行了系统的考查，综合性较强。

40．关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的？A．传来证据有可能是直接证据B．诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证C．证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据D．一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据解析：民事证据在理论上可以分为直接证据与间接证据、原始证据与传来证据、本证与反证等。

（1）证据的来源是原始证据与传来证据的区分根据。

直接来源于案件事实的证据，即第一手资料是为原始证据；从原始证据中派生出来的证据，是为传来证据。

（2）按照单个证据与证明对象之间的关系，可以把证据分为直接证据和间接证据。

直接证据是能够单独地、直接地证明待证事实的证据。

间接证据是指单个证据无法直接证明待证事实而通过与其他证据联合在一起，方有可能证明待证事实的证据，因此一个客观与合法的间接证据不可以单独作为认定案件事实的依据，D项不正确。

而一个传来证据，例如一个合同的复印本，是传来证据，但也是能证明合同成立的直接证据，A项正确。

同样，一起侵权案件中，医生转述受害人向其叙述的案件事实，是为直接证据，C项不正确。

（3）根据证据与证明责任承担的关系，可将证据分为本证与反证。

本证是指在民事诉讼中负有证明责任的一方当事人提出的用于证明自己所主张事实的证据。

所谓反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的用于证明对方主张事实不真实的证据。

本证与反证与当事人在诉讼中是原告还是被告没有关系，而与证据是否由承担证明责任的人提出有直接关系。

因此B项不正确。

【点评】本题考查了民诉法司法考试中的传统理论问题，证据分类基本上属于每年必考考点，难度也在逐年增加。

除了B项考查了本证与反证的区别，其他几项均考查直接证据与间接证据的划分和原始证据与传来证据划分之间的联系，理论性、混淆性较强。

41．关于举证时限和证据交换的表述，下列哪一选项是正确的？A．证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施B．民事诉讼案件在开庭审理前，法院必须组织进行证据交换C．当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长，但只能申请延长一次D．当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，在法庭审理过程中无权再提交证据解析：民事诉讼中的证据交换，是指于诉讼答辩期届满之后，开庭审理以前，在人民法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的行为或过程。

根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第37条规定：“经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。