论我国大陆商标共存的成因与规制

收稿 日期 ：０ ２— ４— ６ ２ １ ０ ０
作者 简介 ： 黄淳 （９ １ ）男 ， １７一 ， 重庆市第五 中级人 民法院助理审判员 ， 主要从事 民商法 审判 、 研究 以及审判 管理
工作 。
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本商 标法 为参 照 ， 商标共 存相 关 问题进行 了梳理 儿 卜 。 对 弭 （ ） 国大陆商 标共存 的类 型 二 我 根据 不 同的划 分标 准 ， 商标 共存 现象 可 以划分 为 不 同 的类 型 。本 文重 点 以 商标 共存 成 立 的依 据 来
根 据商标 法关 于驳 回申请 、 标异议 以及 商标 争议 裁 定等 诸 多 程序 性 规 定 ， 商 除斥 期 经过 后 ， 果 没有 主 如
观恶意 ， 即便存在他人在先使用或注册的相抵触商标 ， 也不影响申请人商标专用权的效力。
约定 的商标共存。其依据是相抵触商标权利人合法意思 自治 ， 包括权利人之间合法有效 的协议约 定， 或在 先权 利人 的 明示 同意 或默许 。前者如 “ 生 ” “ 升 ” 恒 与 恒 的共 存 ， 依 据 是在 诉 讼 中达 成 的调 解 其 协 议 ； 者如 一些一 般性 商标 ， 后 尤其 以大 量 的小 企业 和个 体工 商户所 使用 的未 注册 商标 为最 。许 多 民族
同或类似商品上使用相同或近似商标的现象 （ 如果各个商标 已经获得可识别性 ， 且权利人不存 在主观 恶意， 这种现象称之为商标共存 ， 共存 的商标称之为相抵触商标 ） ， 鳄鱼” Ｊ如“ 商标。现实中， 商标共存
现 象很 多 ， 容易 引发法 律 问题 。本文 以案例 为基 础 ， 我 国大陆商 标共 存成 因 与规制 进行 探讨 。 也 对
“ 恒升 ” “ 生 ” “ ２ ０ ” ２ ０ ” 而最 富盛 名 的可 能是 “ 鱼 ” 标 ， 涉及 法 国 、 加坡 和我 国香 与 恒 、 Ｇ ０ ０ 与“ ０ ０ ， 鳄 商 它 新 港三地 ， 且每一个 “ 鳄鱼” 商标 的影 响力都很大。此外 ， 生活 中还有 大量一般 性未注册商标商标 共存
商标共存可能 引发的法律 问题 进行 分析 的基 础上， 探讨规制的方法 ， 为法律 可以通过赋 予相 关利 害关 系人 充 认
分的请求权 ， 来预 防和 制 约 混 淆 、 正 当竞 争 和 垄 断行 为 。 不 关键词 ： 商标 法 ； 标 共 存 ； 商 商标 侵 权 中图 分 类 号 ： ９ Ｄ２ 文献标识码 ： Ａ 文 章 编 号 ：６ ３— ４ ９ ２ １ ）４— ０ ６—０ １７ ０ ２ （０ ２ ０ ０ ８ ５
予新加 坡 与法 国 的“ 鱼 ” 存 。 鳄 共
在学术上 ， 尽管研究者寥寥 ， 但也渐呈影响。吴汉东的“ 近似未必侵权” 观点实际上在理论上 支持 了商标 共存 ］ （ 们； 王莲 峰等则 认 为有必要 构建 商标 共存 制度 ； 更深 入 、 更全 面 的则是李 扬 ， 以 日 他
重庆师范大学学报 （ 学社会科学版） 哲
２１ ０ ２年第 ４期
论 我 国大 陆商 标 共存 的成 因与规 制
黄
淳
４０ １） ００ ２ 源自（ 重庆市第五 中级人 民法院 ， 重庆 摘
要： 商标共存是一 个现 实问题 ， 但我 国大陆商标法没有 明文规 定。本 文在 对商标共存产 生的原 因以及
品牌 的商标 存在 这种情 况 。
特殊的商标共存。其依据的是传统面对面交易方式 已经把特定商标与商品来源紧密关联起来 ， 使 之获得可识别性。如商标法实施前 的“ 张小泉” “ 、 泥人张” 等许多老字号 ； 即便是 当今 ， 同样存在因面 也 对 面交 易而 产生 的商标 共存 现象 ， 如汽 车 中的现 代与 本 田的“ ， 服 服饰 中的 “ Ｈ” 衣 鳄鱼 ” 其 中主 要涉 及 ， 大型 或特殊 商 品 。
划分， 将商标共存分为法定的商标共存、 约定的商标共存和特殊 的商标共存。 法定的商标共存 。我 国大陆商标法虽没有 明文规定 ， 但可推定的法律则认可商标共存 ， “ 鱼” 而 鳄 商标 案也 恰恰从 司法角度 明确 了法 律不 禁 止 商 标 共存 ， 外商 标 法 对 有关 问题 的规 定也 是 一 个 佐证 。 境 目前依据可推定的商标法， 商标共存有两种情况 ： 其一 ， 结合 《 商标法》 第九条 和第三十一条的规定 ， 在 先的未注册商标在没有达到一定影响、 还不具备足够的禁止在后相抵触商标有效注册的效力时 ， 两者共 存； 如果权 利人 没有 主观 恶意 ， 相互 独立使 用 的相抵 触未 注册 商标 ， 自继续诚 信使 用是 合法 的。其 二 ， 各
现象 。
虽然立法上对相抵触商标共存问题一直没有 明文规定 ， 司法却在不断探索 ， 但 如在 ２０ 年商标法 ０１ 修改前后的“ 张小泉” 恒升” 和“ 商标案 ， 尽管法 院回避或不认可相关商标 的近似性 ， 但还是允许商标共 存 。２ １ ０ ０年 的“ 鳄鱼 ” 案是 商标 司法 的里程 碑 ， 高法 院突破 性 地 以不 构成 “ 淆 性 近 似 ” 由 ， 最 混 为 明确 准
一
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我 国大 陆商标 共存 的现状及 类型
（ ） 国大 陆商标共 存 现状 一 我 从 近二 三十 年的案 例来 看 ， 我 国大 陆商 标共 存 现象 并 不 少见 ， 至 不 少共 存 的 商标 都 非 常 有 名 ： 在 甚
一
些是 具有 历史传 统且 民族性 很 强 的商 标 ， 张小 泉 ” “ 如“ 、泥人 张 ” “ 、 同仁 堂 ” ； 有一 些注 册商 标 ， 等 也 如
信息 化时 代 ， 信 息被关 注 的可能性 反而 降低 ， 特定 商业 领域 更是 如此 。如何 传播 自己 的商 品信 息并 吸引足够 的注 意力 ， 成为 经营者 优先 考虑 的 问题 。商标 以简 洁易记 、 信息 集 中以及识 别 功能 与价 值 累 积 性 等特点 ， 为经 营者 的最 主要 竞 争 武器 之 一 ； 成 如果 寻求 长期 经 营 ， 标更 是 无 价 之 宝 。 商 … 。一 方 面 这促 使经 营者 努力创 制 、 培植 和强化 个性 化商标 ， 一方 面也不 可避 免地 导致 一些不 同经营 者 同时 在相 另