刑法的性质和机能
2019年司法考试刑法《刑法的概念、性质、任务和机能》知识点
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一．刑法的概念1．“刑法”有狭义、广义之分：狭义上的刑法：（普通刑法）指系统规定犯罪与刑罚的法典，即刑法典。
广义上的刑法：（普通刑法+特别刑法）指规定犯罪与刑罚的所有法律规范。
——特别刑法即刑法典以外的刑罚法规（单行刑法、附属刑法规范）2．通常采用的刑法概念为：（1）所谓刑法，是指规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。
（2）刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。
刑法规定犯罪及其法律效果。
例如：第232条（故意杀人罪）：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。
”其中，“故意杀人的……，情节较轻……”为故意杀人罪的罪状，“……处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；……处3年以上10年以下有期徒刑。
”为故意杀人罪的法定刑，即法律效果。
刑法所规定的犯罪的法律效果主要是刑罚，所以我国通常称为“刑法（刑罚法规Penal Law）”。
因为适用刑罚的前提是犯罪，所以，西方一些国家称之为“Criminal Law”（即犯罪法）。
二．刑法的性质1．刑法属于公法公法与私法是古罗马法学家乌尔比安对法的一种划分。
两大实体法中，刑法属于公法，而民法属于私法。
法追求正义，因为正义是私法的灵魂，但刑法所追求的正义与民法所追求的正义是有区别的。
刑法中的正义是“分配的正义”而非“平均的正义”。
所谓“分配的正义”，是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别，按照个人的价值实行分别对待。
而所谓“平均的正义”，是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别，实行均等对待。
刑法 2024 知识点
刑法 2024 知识点一、刑法概说。
1. 刑法的概念与性质。
- 刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
- 其性质具有阶级性（反映统治阶级意志）和法律性（调整特定社会关系）。
2. 刑法的任务与机能。
- 任务包括惩罚犯罪、保护人民等。
- 机能有规制机能（对人的行为进行规范评价）、保护机能（保护法益）、保障机能（保障公民权利免受国家刑罚权不当侵害）。
3. 刑法的体系与解释。
- 体系：总则、分则、附则等结构。
- 解释：- 立法解释（由立法机关作出的解释）。
- 司法解释（最高司法机关作出的解释）。
- 学理解释（学者等作出的解释，无法律效力）。
二、犯罪概念与犯罪构成。
1. 犯罪概念。
- 我国刑法中的犯罪是指具有严重社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性的行为。
2. 犯罪构成。
- 犯罪客体：我国刑法所保护而为犯罪行为所侵害的社会关系。
- 犯罪客观方面：包括危害行为、危害结果以及行为与结果之间的因果关系等。
- 危害行为是在人的意志或者意识支配下实施的危害社会的身体活动。
- 危害结果有实害结果和危险结果之分。
- 犯罪主体：- 自然主体：达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人。
刑事责任年龄分为完全不负刑事责任年龄（不满12周岁）、相对负刑事责任年龄（12 - 14周岁、14 - 16周岁、16周岁以上等不同阶段）。
刑事责任能力包括辨认能力和控制能力。
- 单位主体：单位犯罪的概念、特征及处罚原则。
- 犯罪主观方面：- 过失：疏忽大意的过失（应当预见自己的行为可能发生危害结果，因为疏忽大意而没有预见）和过于自信的过失（已经预见自己的行为可能发生危害结果，但轻信能够避免）。
三、正当行为。
1. 正当防卫。
- 概念：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
- 成立条件：- 起因条件：存在不法侵害。
- 时间条件：不法侵害正在进行。
刑法学精品课件——刑法的概念、性质与任务
二、刑法的形式 1. 系统的刑事法律即刑法典； 2. 单行刑法； 3. 非刑事法律中的罪刑规范即附属刑法。
三、刑法的分类 1. 广义刑法与狭义刑法； 2. 普通刑法与特别刑法
第二节 刑法的法律性质
刑法的法律性质，是指刑法区别于其他法律的特有 属性。刑法的特有属性就在于它是规定犯罪与刑事责 任的法律规范。除此之外，刑法与其他部门法还具有 以下区别 一、调整与保护的社会关系的范围不同 二、强制性不同 三、刑法的机能 （一）行为规制机能 （二）法益保护机能 （三）自由保障机能
第三节 刑法的任务
我国《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法 的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国 家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度， 保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民 私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和 其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义 建设事业的顺利进行。”
刑法学精品课件
第二章 刑法的概念、性质与 任务
第一节 刑法的概念
一、刑法的概念
一般来说，刑法是规定犯罪及其法律后果的法律 规范的总和。我国刑法是国家为了维护国家与人民利 益，根据工人阶级与广大人民群众的意志，以国家名 义颁布的，规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。
1. 刑法是我国工人阶级和广大人民群众意志的反 映，它维护社会主义国家和人民群众的利益。
能之间的冲突？
1. 保卫国家安全、人民民主专政的政权和社会主义 制度。
2. 用刑罚惩罚经济犯罪与财产犯罪，保护社会主义 的经济基础。
3. 用刑罚惩罚侵犯公民人身权利、民主权利和其他 权利的犯罪，保护公民的人身权利、民主权利和 其他权利。
刑法的机能
刑法机能概说刑法的机能，也称刑法的功能，即刑法以其结构和运作所能发生的积极作用。
刑法目的与刑法机能，既有联系也有区别。
1[1]有意见认为，虽从文字本身理解，刑法的任务、机能与目的这些概念间存在区别，机能主要从客观上揭示刑法功能的应然，具有客观性；目的确立刑法追求的价值，具有主观性；刑法任务介于二者之间，是主客观的统一；但三者属于同一层次的概念，可以在互相联系中理解。
2[2]这种说法忽略了目的与机能间的区别而过于简单化，必须说是不妥当的。
需要注意的是，刑法机能与刑罚机能的内在联系与区别应如何认识，对犯罪的压抑性、预防性的机能，是否可以认为是刑法的本质机能也是问题。
3[3]一、刑法机能的传统见解作为现代法治社会中刑法的机能，行为无价值论者考虑的是规制的机能、秩序维持的机能及自由保障机能，4[4]结果无价值论者考虑的是规制的机能、保护的机能、保障的机能。
5[5]这种差别也由来于两种立场对刑法目的认识的不同。
本书基本上认同刑法的目的在于社会规范的维护，持行为无价值论，以下就前一种见解展开论述：（一）规范（规制）规范的机能（Normierende Funktion），也称规制的机能或社会伦理的机能，就是明确对犯罪行为的规范性评价的机能。
作为其内容，包含有：通过昭示一定的行为规定为犯罪、使其与一定的刑罚相关联，来表示该行为是法律上无价值的评价的机能；以及，命令行为人作出不实施这种犯罪行为的意思决定的决定的机能，这又与作为刑法规范的评价规范及决定规范相对应。
规制机能是刑法的本质机能，对一定的犯罪，预告施加一定的刑罚，由此来明确国家对该犯罪的规范性评价。
阐明了这种评价，刑法作为一种行为规范，起着命令普通国民遵守的作用；另一方面，刑法对有关司法工作人员来说，作为一种裁判规范，成为犯罪认定和刑罚适用的指针。
6[6]法律作为强制性的规范体系，“不仅对个人有约束力，而且对国家权力本身也有约束力。
只有这样才能保证共同目的的实现”7[7]。
刑法的概念、性质、任务和机能
第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质、任务和机能刑法是以国家名义规定何种行为是犯罪和应给犯罪人以何种刑罚处罚，以有效对付犯罪和积极预防犯罪的法律。
我国在1979年制定了刑法典。
刑法制定的根据是宪法的精神和司法实践经验。
1979年刑法的特点是罪名较少、刑罚较为轻缓。
1981年以后，随着社会转型的加快，犯罪现象日趋猖獗，为适应惩罚犯罪的需要，国家逐步制定单行刑法。
截止到1997年3月，我国先后又通过了二十余个单行刑法，并在一百余部行政法规中规定有罪刑条款。
这些刑法规范的颁布，对于稳定社会秩序、惩罚犯罪，是极其必要的。
但是，单行刑法、附属刑法规范过多，过于分散，难免有相互矛盾之处，既使得司法适用上难度很大，也可能使法制的统一性受到影响。
所以，我国在1997年对旧刑法进行了修订。
刑法修订的基本思路是：制定有特色、统一和完备的刑法典；保持刑法的连续性和稳定性，可改可不改的，尽量不改；尽量使新刑法明确与具体。
修订后的刑法共有452条，在犯罪与刑罚的立法规定上都有重大改动。
但是，最为引人注目的变化主要表现在：一方面，适应依法治国、建设社会主义法治国家的需要，规定了罪刑法定、罪刑相适应、刑法面前人人平等的刑法基本原则，废除了1979年刑法中的类推制度，并在罪一刑关系设置的多个方面体现了保障人权的思想；另一方面，在刑法分则中，大量增设新罪名，严密法网。
刑法分则共分十章，对四百余个罪名作了规定，为准确认定犯罪提供了标准。
自1997年修订刑法之后，迄今为止，全国人大常委会又先后制定了九个《刑法修正案》和一个单行刑法（1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》）。
刑法作为重要的部门法，具有以下法律性质：（一）特定性刑法只规范罪一刑关系，其涉及的内容与对象都较为特殊。
刑法规范并不像其他法律规范一样仅仅保护社会伦理的、道德的、宗教的秩序，而对个人参与社会生活、从事社会活动所必不可少的生活利益都予以保护，即通过对违反规范的行为以国家的名义作出规范的、明确的否定性评价，以达到维护法益的目的。
第一章 刑法概述
第三节
刑法的体系和解释
一、刑法的体系 刑法的体系就是指刑法的组成和结构。 刑法分总则、分则和附则三个部分。其中总 则、分则各为一编，在编之下，再根据法律规 范的性质和内容有次序地划分为章、节、条、 款、项等层次。
总则：刑法的任务、基本原则和适用 范围；犯罪；刑罚；刑罚的具体运用； 其他规定
刑 法
■相关链接： 《中华人民共和国保险法》： 第12条：…… 保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人 的寿命和身体。 第54条：投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真 实年龄不符合合同约定年龄限制的，保险人可以解除合同， 并在扣除手续费后，向投保人退还保险费，但是自合同成立 之日起逾二年的除外。 《中华人民共和国刑法》： 第198条：有下列情形之一，进行保险诈骗活动……数 额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒 刑，并处2万元以上10万元以下罚金或者没收财产： (一)投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；
3、附属刑法：即附带于民法、行政法、经济法等
非刑事法律中的罪刑规范。旧刑法典之后，共出现 了130多个附属刑法条文，随着新刑法典的颁行， 这些附属刑法规范基本上都失去了效力。 现行刑法颁布后，行政法、经济法等法律中有这样 一些条款：“构成犯罪的，依照刑法追究刑事责 任”。这并非真正意义上的附属刑法。 另外，民族自治地方的对刑法典的变通和补充规定， 也可以看作是刑法的渊源。
司法解释泛化存在弊端：（张明楷） 司法解释使刑法条文的含义固定化，不利于发现、发展刑法
的真实含义。 司法解释导致二审终审制度形同虚设。 司法解释的表述方式如同成文刑法，人们仍然需要对之进行 解释。 司法解释也不可避免出现解释不当的现象，在其具有法律效 力的情况下，必然导致全国性的适用法律不当。 由于司法解释来源于最高司法机关，下级司法机关的判决面 临着上级司法机关的监督、审查，即使下级司法机关认为司 法解释存在错误也只有遵守，于是造成司法解释的效力与权 威高于成文刑法的不正常现象。 下级司法机关成为适用司法解释的机器，而没有任何主观能 动性。 张明楷认为，应当有最高人民法院及高级人民法院开庭审理 案件，制作有充分理由的判决书，以其中的判决理由以及判 决理由所形成的规则指导下级法院。
刑法学(一)
三、刑法的基本原则
（一）刑法基本原则的概念和意义 刑法的基本原则，是指贯穿于全部刑法规范、
具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意 义，并体现我国刑事法制基本精神的准则。 对于确定犯罪与刑罚及其相互关系具有指导 意义。
我国第3、4、5条规定了三大基本原则： 罪
刑法定原则、适用刑法人人平等原则和罪责 刑相适应原则
的
一
般
理 论
论
一
论
二
第一专题：刑法的一般理论
学习内容：第一、二、三章
学习重点：刑法的概念、特点、基本原则
（罪刑法定原则）、刑法的效力（刑法的 溯及既往的效力）
一、刑法的概念和性质
（一）刑法的概念
刑法就是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
具体地说，刑法是掌握国家政权的统治阶级，
为了维护其政治上、经济上的利益，根据自
己的意志，以国家的名义规定什么行为是犯
罪和应负刑事责任，并应给犯罪人以何种刑
罚处罚的法律
概念揭示了以下几个方面的内容：
1.刑法的制定者：统治阶级 2.刑法制定目的：阶级统治的工具 3.刑法制定过程：统治阶级意志上升为国家
意志 4.刑法的基本内容：罪、责、罚 规定一个国家中有哪些行为构成犯罪 规定犯罪以后行为人应承担的刑事责任 规定刑事责任的承担方法（主要是刑罚方法）
刑 法
狭 义 刑 法
刑法典 刑法典
广 义 刑 法
单行刑事法规 附属刑法 刑法修正案
在中国具有效力国 际刑事司法准则
狭义刑法是广 义刑法的主体 和基础，单行 刑法和刑法修 正案以及散见 于其他法律中 的附属刑法规 范是刑法典的 补充与修正
（二）刑法的性质
刑法的性质有两层含义：一是刑法的阶级性质；二
《刑法》第一章
第四节 刑法的规范、体系和解释
（2）司法解释：指由国家最高时发机关依据 法律的授权对刑法规定的含义所作的说明。司法 解释对正确适用刑法起到了一定作用。但是也存 在一些弊端：司法解释使刑法条文的含义固定化， 不利于发现、发展刑法的真实含义。如果司法解 释不当，必然存在全国性的适用法律不当。本书 认为：合适的做法是最高人民法院制作有充分理 由的判决书，用判决理由及判决理由所形成的规 则指导下级法院。
注意区分扩大解释和类推解释。
Hale Waihona Puke 第四节 刑法的规范、体系和解释
（2）缩小解释：111条：“情报”： “关系国家安全和利益、尚未公开或者依 照有关规定不应公开的事项。
（3）当然解释：即刑法规定虽未明示某 一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物 属性的当然道理，将该事项解释为在该规 定的适用范围内。如201条：“因偷税被 税务机关给予二次行政处罚又偷税的”。
常见的论理解释是扩大解释、限制解 释和当然解释等。
第四节 刑法的规范、体系和解释
（1）扩大解释：第341条【非法出售珍 贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物 制品罪】 ：“出售”包括“出卖和以营 利为目的的加工利用行为”。116条： “汽车”包括作为交通工具使用的大型拖 拉机。
对241条中”收买被拐卖的妇女，强 行与其发生性关系的，依照……（强奸罪） 定罪处刑。”中的性行为不宜包括性交以 外的性行为。
一、刑法的制定 1979年7月1日通过，1980年1月1 日起施行新中国第一部刑法典《中华 人民共和国刑法》。
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刑法的性质和机能
(一)刑法区别于其它法律的特征:
1.特定性。
刑法规定犯罪及其法律后果;其它法律规定的是一般违法行为及其法律后果。
2.广泛性。
刑法所调整的社会关系(法益)相当广泛,一般部门法都只是调整和保护某一方面的社会关系。
3.严厉性。
一般部门法对一般违法行为也适用强制方法,但其严厉程度轻于刑法所规定的刑罚。
刑法是对被告人的生杀予夺,而其他法律责任如民事责任主要是钱可以解决问题。
4.刑法具有补充性。
只有当一般部门法不能充分保护某种社会关系时,才由刑法保护。
5.刑法是其它法律的保障法。
结论:刑法区别于其它法律的特征在于它的严厉性。
(二)刑法的机能刑法的机能实际上就是指刑法的作用,具体是指刑法在客观上可能发挥的作用和主观上人们希望和追求刑法发挥的作用。
刑法现实的或者可能发挥的作用。
1.行为规制机能:指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。
2.保护法益机能:使刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。
例如:刑法认为男子的性权利不值得保护。
3.自由保障机能(人权保障机能)保障公民个人自由不受国家刑罚权不当侵害的机能。
使国民对自己的行为具有预测可能性;
刑法既是“善良人的大宪章”,又是“犯罪人的大宪章”。
——李斯特
(1)无罪的人不受追究;(2)有罪的人不受突破刑法规定的追究。