公司法常识

公司法目录第一节公司法概述第二节公司的设立第三节公司的股东第四节公司的董事、监事、高级管理人员第五节公司的财务与会计制度第六节公司债券第七节公司的变更、合并、分立第八节公司的解散与清算第九节有限责任公司第十节股份有限公司第一节公司法概述一、公司概念和特征（一）公司的概念公司是一种企业组织形态，是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的商事组织。

根据我国公司法的规定，公司包括有限责任公司（简称“有限公司”）和股份有限公司（简称“股份公司” ）两种类型。

公司具有三个基本特征：1.公司具有法人性。

2.公司具有社团性。

3.公司具有营利性。

（二）公司的权利能力和行为能力1.公司的权利能力（1）公司权利能力取得之时，为营业执照签发之日。

公司权利能力丧失之时，为注销登记之日。

（2）公司不享有专属于自然人的生命权、健康权、婚姻权、继承权、隐私权等。

（3）公司的权利能力受限于经营范围。

2.公司的行为能力（1）内部实现方式：对内，公司行为能力必须通过公司的法人机关来形成和表示。

（2）外部实现方式：对外，公司的行为由法定代表人来实施，其后果由公司承受。

3.二者关系。

公司的权利能力和行为能力具有一致性：①同时产生、同时终止、范围和内容一致；②公司权利能力所受到的限制，也同样适用于公司行为能力。

（三）公司法人人格否认《公司法》第3条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

《公司法》第20条第3款公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

1.股东的有限责任原则，是指股东除按认缴出资（认缴股份）缴足出资款外，对公司的债务不承担清偿责任。

2.股东承担有限责任的基础：认缴的出资额或认购的股份数额。

3.公司法人人格否认制度，是指债权人可以向股东直接求偿，否认公司的独立担责能力，由股东对公司债务承担连带责任。

要否认公司法人人格，要注意下列要点：（1）股东滥用有限责任或恶意利用有限责任制度而损害公司债权人利益。

（2）严重损害公司债权人的利益。

二、公司的分类（一) 立法分类从立法上，我国《公司法》上公司类型包括两类：“有限责任公司（有限公司）”和“股份有限公司（股份公司）”。

二者之股东对公司债务均承担有限责任。

1.有限公司（1）是封闭性公司。

（2）是人资两合公司。

（3）重视意思自治，允许章程优先的条款多。

2.股份公司（1）是开放性公司。

（2）是典型的资合公司。

（3）强调监管，允许章程优先的条款少。

（二）学理分类1.以股东的责任范围为标准，分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司和有限责任公司。

2.以股份是否可以自由转让和流通为标准，分为封闭式公司、开放式公司。

3.以公司的信用基础为标准，分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司。

（注意：我国立法上没有纯粹的人合性公司）4.以公司之间的关系为标准，可以分为总（本）公司和分公司、母公司和子公司。

第二节公司的设立一、公司设立的基本制度(一) 概念1.公司设立，是指公司设立人依照法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。

2.性质上，一般公司设立，属于法律行为中的多方法律行为，但一人有限责任公司和国有独资公司的设立行为属于单方法律行为。

（二）设立方式公司设立方式分为两种：发起设立和募集设立。

（三）设立登记公司设立登记，是指公司设立人按法定程序向公司登记机关申请，经公司登记机关审核并记录在案，以供公众查阅的行为。

（四）公司名称1.设立公司应当申请名称预先核准。

2.预先核准的公司名称保留期为6个月。

3. 公司名称公司名称属于章程绝对必要记载事项，也是公司登记事项之一。

名称包括四要素：行政区划+字号+行业或者经营特点+组织形式依次组成。

（五）公司住所1.公司住所是公司法律关系的中心地域，凡涉及公司债务之清偿、诉讼之管辖、书状之送达，均以此为标准。

2.公司以其主要办事机构所在地为住所。

3.公司住所可与其生产经营场所一致，也可以不一致。

二、发起人(一) 概念发起人，是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，包括有限公司“设立时的股东”。

1.自然人、法人、非法人组织、国家均可以作为公司的发起人。

2.发起人在公司设立过程中的相互关系属于合伙性质。

3.发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。

4.发起人的人数（1）有限公司。

发起人人数为1~50人。

（2）股份公司。

发起人人数为2~200人。

（二）发起人的职责在设立公司的过程中，发起人的职责主要包括：1.签订出资协议。

2.订立公司章程。

3.确认出资方式，对以实物、知识产权、土地使用权出资的进行协议作价或者委托评估。

4.办理公司登记手续。

5.其他与公司设立相关的事务。

（三）发起人责任与公司责任的区分1.设立中公司的性质设立中公司并无法人资格，其性质为发起人之间的合伙。

2.公司设立阶段签订的民事合同问题《民法总则》第75条设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为2人以上的，享有连带债权，承担连带债务。

设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

三、公司章程（一）章程的概念与特征公司章程是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。

章程具有如下法律特征：1.法定性。

2.真实性。

3.自治性。

4.公开性。

（二）章程的具体法律规则1.章程的订立方式：①共同订立。

②部分订立。

2. 章程生效。

公司章程必须采取书面形式，经全体股东同意并在章程上签名盖章，公司章程才能生效。

3. 章程变更。

①内容上，章程所记载的事项，不论是绝对记载事项还是任意记载事项，均可变更。

②程序上，由董事会提出修改公司章程的提议，由股东会（股东大会）表决通过。

③章程变更后，公司董事会应向工商局申请变更登记。

4.章程的效力。

章程约束下列对象：①约束公司。

②约束股东。

③约束董事、监事、高级管理人员。

5.公司超越章程的限制而从事的经营活动，只要该行为未违反法律、行政法规的规定，则该行为就有效（越权行为有效）。

6. 章程的内容第1类绝对记载事项。

第2类相对记载事项。

第3类任意记载事项。

四、公司的资本1.注册资本。

（1）注册资本，是公司登记事项，并在营业执照中载明。

（2）有限公司的注册资本，为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

（3）股份公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

（4）股份公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

（5）（有限公司）股东会会议作出增加或者减少注册资本的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

（6）（股份公司）股东大会作出增加或者减少注册资本的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

（7）公司增加注册资本的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。

（8）公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。

（9）虚报注册资本，取得公司登记的：责令改正/罚款/撤销公司登记/吊销营业执照。

2.实缴资本/实收资本。

公司成立时公司实际收到的股东的出资总额。

（即公司现实拥有的资本)。

3.我国公司法上：认缴/认购资本=注册资本。

第三节公司的股东一、股东的概念（一）概念1、股东，是指向公司出资、持有公司股份、享有股东权利和承担股东义务的人。

股东是对公司法上的出资人的特别称谓。

2、股东可以是自然人、法人、非法人组织，还可以是国家。

3、法律对股东并无行为能力的要求，理论上股东可以是限制行为能力人或无行为能力人。

（二）股东资格的取得与确认1、股东名册与股东资格（1）股东名册的记载事项。

有限公司应当置备股东名册，记载下列事项：①股东的姓名或者名称及住所；②股东的出资额；③出资证明书编号。

强调！股东名册只记载关于股东的基本情况，无需记载公司的相应情况。

（2）记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

所以，股东名册是股东身份或资格的法定证明文件。

2、工商登记与股东资格（1）公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。

（2）工商行政登记只具有程序性意义，没有向工商部门登记，不得否定股东资格。

但是基于登记的公信力，该记载具有对抗效力。

也就是，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

（3）如果工商登记机关记载的股东名单与股东名册记载的有冲突，对公司内部而言，以股东名册为准；对公司外部人而言，以工商登记为准。

3、出资证明书与股东资格（1）有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。

出资证明书由公司盖章，其性质为“证权证书”。

（2）出资证明书应当载明下列事项：①公司名称；②公司成立日期；③公司注册资本；④股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；出资证明书的编号和核发日期。

（3）出资证明书与股东资格的取得没有必然关系。

因为出资只是获得股东资格的方式之一，还可以通过转让、继承等方式取得股东资格。

4、股东资格诉讼，均以公司为被告。

与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。

二、名义股东与实际股东（一）概念1、名义股东（显名股东），是指登记于股东名册及公司登记机关的登记文件，但事实上并投有向公司出资的人。

从形式上而言，名义股东是公司的股东，需承担一定的股东义务，但这种义务主要是从保护善意的交易第三人的角度出发的。

2、实际出资人（实际股东），是实际出资并实际享有股东权利，但其姓名或者名称并未记截于公司股东名册及公司登记机关的登记文件的人，也即公司的真实出资人。

（二）内部关系（实际股东与名义股东之间的关系）1、实际出资人和名义股东之间，主要是从《合同法》角度予以规制。

名义股东和实际出资人之间往往签订协议，一般称为“持股协议”或者“代持协议”以确认双方之间的权利义务。

2、如果实际出资人与名义股东因“投资权益的归属”发生争议，由于该争议只涉及名义股东和实际股东之间的利益分配，因此其处理原则为“以合同约定为准并兼顾实际出资的原则”。

也即，投资权益属于“实际股东”，不属于“名义股东”。

（三）外部关系1、和公司的关系就其法律上或者名义上而言，名义股东仍然是合法的股东。

实际股东如果想要浮出水面，取代名义股东的法律地位，必须履行相关的股权转让手续。

也就是要满足“实际出资人经过公司其他股东半数以上同意”，可以请求公司变更股东，做到“名实相副”。