司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则

司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则司法考试刑法：教唆犯及其处罚原则。

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本文重点讲述教唆犯及其处罚原则。

精彩链接：司法考试刑法：胁从犯司法考试刑法：从犯及其刑事责任司法考试刑法：主犯及其刑事责任司法考试刑法：共犯人的分类概述【相关法条】第二十九条教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

【知识要点】（一）共犯的处罚根据狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。

实行犯简称正犯注意了解共犯从属性说与共犯独立性说的观点。

1．共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。

2．共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯（实行犯）是直接实施犯罪的人，犯罪性较高，侵害法益的危险最大、最直接；共犯（教唆犯、帮助犯）只是促使犯罪、帮助犯罪的人，犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。

如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪处理。

也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。

共犯从属性的结论：甲教唆乙犯罪，乙没有实施的，甲乙都无罪。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪预备，甲也构成教唆犯的犯罪预备。

由于刑法一般不处罚犯罪预备，所以甲乙一般都无罪。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪中止。

由于乙的中止对甲而言，是意志以外的原因，所以甲构成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪未遂。

甲也构成教唆犯的犯罪未遂。

甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪既遂。

甲也构成教唆犯的犯罪既遂。

甲教唆乙实施盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了强奸。

就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。

乙实施的强奸与甲也无关。

甲教唆乙实施盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。

由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪既遂。

乙定抢劫罪既遂。

共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。

共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。

（1）甲唆使乙杀害自己的，乙成立故意杀人罪，甲不成立故意杀人罪的教唆犯。

（2）乙按照被害人甲的请求对甲实施重伤行为，乙成立犯罪，甲的教唆行为无罪。

（3）甲唆使乙实施自伤行为的，乙的行为不成立犯罪，甲的唆使行为也不成立犯罪。

（4）犯罪人甲教唆乙窝藏自己的，不成立犯罪。

（二）教唆犯的概念与成立条件教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。

1．教唆对象。

（1）按照刑法理论界的主流观点，教唆对象必须是达到形式法定年龄、具有刑事责任能力的人。

否则不成立教唆犯，而成立间接正犯。

注意：传统观点无法解释这样的案件。

例如，甲教唆不满16周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为的，按照主流观点只能认定甲是间接正犯，但甲欠缺构成身份，不成立刑讯逼供罪；由于没有轻伤害以上结果，也不成立故意伤害罪的间接正犯，其结局是甲无罪。

但该观点无法令人接受，如果认为教唆犯的对象只要求是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人，就可以很好解决这样的问题：甲成立刑讯逼供罪的教唆犯，而非间接正犯；实行犯乙只是年龄不到，不负刑事责任而已。

（2）教唆行为的对象，必须是特定的；但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。

如果唆使的对象不特定，则叫"煽动"，不成立教唆。

（3）由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯。

乙已有盗窃犯意，甲唆使其抢劫的，成立抢劫罪的教唆犯：乙已有盗窃犯意，只想盗窃数千元，而甲唆使其盗窃数万元的，甲只成立帮助犯，不成立教唆犯；在乙打算盗窃普通财物，而甲唆使其盗窃金融机构的，不认定为教唆犯。

2．教唆行为。

教唆行为是指引起他人的犯罪故意，进而使之实行犯罪。

（1）唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯。

（2）不作为方式不能构成教唆行为。

（3）教唆行为必须是唆使他人实施较为特定犯罪的行为，即使该犯罪的对象还不存在，而是以出现对象为条件的，也是教唆行为。

例如，教唆怀孕妇女在分娩后杀死婴儿的，也成立教唆行为（当然，只有当妇女开始实施杀婴行为时，教唆者才成立教唆犯）。

（4）教唆行为不要求对具体犯罪的时间、地点、方法、手段等作出指示。

3．教唆故意（包括直接故意与间接故意）。

教唆者故意教唆他人实施不可能既遂的行为，是未遂的教唆，不可罚。

例如，甲将一把没有装上子弹的手枪交给乙，指示乙当场开枪杀害丙，乙接受教唆开枪射击，因没有子弹而未能致丙死亡。

如果能够肯定教唆者并不希望或者放任危害结果的发生，而且被教唆的人所实施的行为绝对不可能发生危害结果，则不认定为犯罪。

但是，如果被教唆的人所实施的行为仍然具有导致结果发生的危险性，就不能否认教唆者具有犯罪故意，应以教唆犯论处。

（三）教唆犯的认定1．对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。

如果被教唆的人对被教唆的罪产生误解，实施了其他犯罪，或者在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担责任。

例如，甲教唆乙实施抢劫行为，但乙到达现场后只实施了盗窃行为的，对甲只能认定为盗窃罪。

反之，A教唆B实施盗窃行为，但B实施了抢劫行为的，对A仍应认定为盗窃罪。

2．当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定。

刑法分则规定以唆使、煽动作为实行行为的常见情形有：（1）煽动分裂国家罪（第103条第2款）：“煽动分裂国家、破坏国家统一的。

”（2）煽动颠覆国家政权罪（第105条第2款）：“以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的。

”（3）煽动军人逃离部队罪（第373条）：“煽动军人逃离部队或者明知是逃离部队的军人而雇用，情节严重的。

”（4）妨害作证罪（第307条）：“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的。

”（5）引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪与强迫他人吸毒罪（第353条）：“引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的；""强迫他人吸食、注射毒品的。

”注意：引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸毒，不是独立罪名，而是引诱、教唆他人吸毒罪与强迫吸毒罪的从重处罚情节。

（6）引诱卖淫罪（第359条）：“引诱、容留、介绍他人卖淫的。

”（7）引诱幼女卖淫罪（第359条第2款）：“引诱不满十四周岁的幼女卖淫的。

”注意：引诱幼女卖淫是独立罪名，不是引诱卖淫罪的从重处罚情节。

（8）引诱未成年人聚众淫乱罪（第301 条第2 款）：“引诱未成年人参加聚众淫乱活动的。

”注意：引诱未成年聚众淫乱是独立罪名，不是聚众淫乱罪的从重处罚情节。

但在给行为人定引诱未成年人聚众淫乱罪后，在量刑时，应比照聚众淫乱罪从重处罚。

3．教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。

此外，间接教唆也成立犯罪。

例如，甲教唆乙，让乙教唆丙实施抢劫罪，甲的行为便是间接教唆。

4．传授犯罪方法罪与教唆犯的区别和联系。

区别：法律敎育网（1）侵犯的法益性质不同（前者是社会管理秩序，后者根据所教唆的犯罪性质确定）。

（2）客观行为不同（前者是将犯罪方法传授给他人；后者是使他人产生犯罪决意）。

（3）对象要求不同（前者对被传授的对象没有限定；后者要求教唆对象是达到法定年龄，具有辨认控制能力的人）。

（4）故意内容不同（前者是对传授犯罪方法具有故意；后者是对所教唆的犯罪具有故意）。

（5）成立共同犯罪的情况不同（传授犯罪方法的，即使被传授的人按照所传授的方法实施了犯罪，二者也不成立共犯；如果被教唆的人犯被教唆的罪，则二者成立共犯）。

（6）定罪量刑的根据不同（传授犯罪方法罪是独立的罪名，具有独立的法定刑；而教唆犯罪不是独立罪名，没有独立的法定刑）。

联系：（1）如果行为人对同一犯罪内容同时实施教唆行为与传授犯罪方法的，或者用传授犯罪方法的手段使他人产生犯罪决意的，原则上从一重罪论处。

（2）如果行为人分别对不同的对象实施教唆行为与传授犯罪方法，或者向同一对象教唆此罪而传授彼罪的犯罪方法，则按所教唆的罪与传授犯罪方法罪实行数罪并罚。

【经典考题】（2009年试卷二第6题）关于教唆犯，下列哪一选项是正确的？A．甲唆使不满16周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后即离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯B．教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯C．教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D．有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯解析：本题主要考核教唆犯的成立条件及其认定。

1．对于教唆犯，应当按照其教唆的犯罪定罪处罚。

甲教唆乙实施强奸行为，但乙却实施了抢夺行为的，按照共犯独立性说，甲成立强奸罪的教唆犯，乙成立抢夺罪的实行犯；按照共犯从属性说，由于乙没有实施被教唆的犯罪，甲不成立犯罪，乙单独成立抢夺罪。

所以，主张甲成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯的说法，无论按照哪种观点，都是错误的。

A选项说法错误。

2．教唆犯、实行犯与帮助犯是按照共同犯罪人在共犯中的分工不同所作的区分，在同一个犯罪中，教唆犯不可能是实行犯，也不可能是帮助犯，反之亦然。

B选项说法错误。

3．刑法中没有吸食、注射毒品罪，教唆他人吸食、注射毒品的，当然不可能成立吸食、注射毒品罪的教唆犯。

实际上，按照刑法第353条的规定，"引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的"，属于引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪的实行行为。

C选项说法错误。

4．教唆犯、帮助犯与主犯、从犯是按照不同标准对共同犯罪人所作的分类，彼此之间存在交叉关系：教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，属于主犯；其次要作用的，属于从犯；但是帮助犯不可能是主犯，因为在共犯中，帮助犯只起辅助作用，不可能起主要作用，所以只能是从犯。

D选项说法正确。

本题正确答案为D.（四）教唆犯的处罚原则（一）教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

如果教唆犯与被教唆的人成立共同犯罪，或者在二人以上共同故意教唆他人犯罪因而构成共同犯罪的情况下，对于教唆犯应分清作用予以处罚：起主要作用的，认定为主犯；起次要作用，认定为从犯。

（二）教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

对"教唆不满18周岁的人犯罪"这一规定，要按照教唆犯的成立条件以及刑法第17条第二款的规定进行理解。

（三）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。