2018年司法考试四卷案例分析习题答案(6)
2018年司法考试四卷案例分析习题答案(6)
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【案例一】
案情:某公司系转制成立的有限责任公司,股东15人。
全体股东通过的公司章程规定,董事长为法定代表人。
对董事长产生及变更办法,章程未作规定。
股东会议选举甲、乙、丙、丁四人担任公司董事并组成董事会,董事会选举甲为董事长。
后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议,会议通过罢免甲董事长职务并解除其董事,选举乙为董事长的决议。
乙向区工商分局递交法定代表人变更登记申请,经多次补正后该局受理其申请。
其后,该局以乙递交的申请,缺少修改后明确董事长变更办法的公司章程和公司法定代表人签署的变更登记申请书等材料,不符合法律、法规规定为由,作出登记驳回通知书。
乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请,市工商局经复议后认定三人提出的变更登记申请不符合受理条件,分局作出的登记驳回通知错误,决定予以撤销。
三人遂向法院起诉,并向法院提交了公司的章程、经过公证的临时股东会决议。
问题:
1.请分析公司的设立登记和变更登记的法律性质。
2.如市工商局维持了区工商分局的行政行为,请确定本案中的
原告和被告,并说明理由。
3.如何确定本案的审理和裁判对象?如市工商局在行政复议中
维持区工商分局的行为,有何不同?
4.法院接到起诉状决定是否立案时通常面临哪些情况?如何处理?
5.《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求?
【参考答案】
1.公司的设立登记为行政许可。
《行政许可法》规定,企业或
者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项可以设定行政许可。
《公司法》规定,设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记。
符合公司法规定的设立条件的,由公司登记机关分别登记为有限责任公司或股份有限公司。
不符合规定的设立条件的,不得登记为有限责任公司或股份有限公司。
公司的设立登记的法律效力,是使公司取得法人资格,进而取得从事经营活动的合法身份,符合“行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动”,为行政许可。
公司的变更登记指公司设立登记事项中的某一项或某几项改变,向公司登记机关申请变更的登记。
对变更登记的性质认识不尽统一,有两种主流看法。
一种意见认为是行政许可,理由是未经核准变更登汜,公司不得擅自变更登记事项;公司登记事项发生变更时未依法办
理变更登记的,需要承担相应法律责任。
另一意见认为是行政确认。
理由是变更登记并不决定公司的身份或资格,只是对民事权利的确认。
[考点] 行政许可的概念
[解析] 本题是留给;考生一定的自由发挥空间的试题,让考生
在遇到案例时能独立且自主地分析案例中的问题,而不是单向地沿着问题作答。
同时,本题不只要求考生作出判断,更重要的是加以分析。
而对于分析,只要考生的分析言之有理皆可。
对于公司的设立登记和变更登记,《公司法》有明确规定。
本
题要求考生分析公司的设立登记和变更登记的法律性质,有考生愿意从公司法而不是行政法角度加以分析,从不同角度分析问题应当是鼓励的,关键性问题是这一分析或者定性的意义。
从整个案例的发展来看,本问并非只是理论问题,而是有实际意义的。
案例进入行政复议和行政诉讼,实际意味着侧重于行政法问题,同时这一定性关系到法律适用。
根据《公司法》第6、7条,公司的设立登记的法律效力是使公司取得法人资格,进而取得从事经营活动的合法身份。
根据《行政许可法》第12条,公司的设立登记符合《行政许可法》“行政机关根
据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动”,为行政许可。
公司的变更登记指公司没立登记事项中的某一项或某几项改变,向公司登记机关申请变更的登记。
《公司法》第7条第3款规定:“公司营业执照记载的事项发生变更的,公司应当依法办理变更登记,由
公司登记机关换发营业执照。
”对于变更登记目前主流的看法和做法是把它定性为行政许可,理由是出现变更情形公司应当依法办理变更登记,未经核准变更登记,公司不得擅自变更登记事项;公司登记事项发生变更时未依法办理变更登记的,需要承担相应法律责任。
符合《行政许可法》第2条对行政许可的界定.即“本法所称行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为”。
然而,另一意见认为是行政确认,理由是本题中变更登记申请变更法定代表人和董事,并不决定公司的身份或资格,只是对民事权利的确认。
如果按照这一意见,变更登记案件的审理不能适用《行政许可法》。
考生对于这些问题可以根据自己的认识和理解作答,只要言之有理均可。
2.乙、丙、丁为原告,被告为市工商局和区工商分局。
本案中,针对区工商分局的决定:乙、丙、丁申请复议。
如市工商局作出维持决定,根据《行政诉讼法》第26条第2款规定,复议机关维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告,故市工商局和区工商分局为共同被告。
行政诉讼法第25条第1款规定,行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织,有权提起诉讼。
故乙、丙、丁为原告。
[考点] 原告的确认;被告的确认
[解析] 本题考查的是市工商局复议维持原决定后向法院起诉
的原、被告的确定问题。
此案的起因是乙向区工商分局递交法定代表
人变更登记申请,该局申请不符合法律、法规规定为由作出登记驳回通知书,乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请,市工商局予以维持。
《行政诉讼法》第25条第1款规定:“行政行为的相对人以及
其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织,有权提起诉讼。
”因此,乙、丙、丁为原告。
根据《行政诉讼法》26条第2款
规定,复议机关维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和行政复议机关是共同被告,故市工商局和区工商分局为共同被告。
3.本案的审理裁判对象是市工商局撤销区工商分局通知的行为。
如果市工商局维持了区工商分局的行为,那么原行政行为(登记驳回
通知书)和复议决定(撤销决定)均为案件的审理对象,法院应一并作
出裁判。
[考点] 行政诉讼的审查和裁判对象
[解析] 乙向区工商分局递交变更申请,该局以缺少相关材料,不符合法律、法规规定为由,作出登记驳回通知书。
乙、丙、了三人向市工商局提出复议申清,市工商局经复议后认定三人提出的变更登记申请不符合受理条件,分局作出的登记驳回通知错误,决定予以撤销。
三人遂向法院起诉。
因此,此种情形属于复议改变原行为的情形,复议机关市工商局为被告,复议机关的行为,即市工商局撤销区工商分局通知的行为为审理裁判对象。
如果市工商局维持了区工商分局的行为,根据行政诉讼法规定,市工商局和区工商分局为共同被告。
《行政诉讼法》第79条规定:“复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件,人民法
院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。
”故原行政行为(登记驳回通知书)和复议决定(撤销决定)均为案件的审理对象,法院应一并作出裁判。
4。
接到起诉状时,对符合法定起诉条件的,应当登记立案。
当场不能判定的,应当接收起诉状,出具注明收到日期的书面凭证,并在7日内决定是否立案;不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定;
如起诉状内容欠缺或有其他错误的,应给予指导和释明,并一次性告知当事人需要补正的内容。
不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。
[考点] 对起诉的审查和处理
[解析] 为解决行政诉讼立案难问题,行政诉讼法对法院接到起诉状后的处理作出明确规定。
根据《行政诉讼法》第51条规定,主要有下列情形,处理的方式有所不同:对符合本法规定的起诉条件的,应当登记立案;不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定,裁定书应当载明不予立案的理由,原告对裁定不服的,可以提起上诉;对当场不能判定是否符合本法规定的起诉条件的,应当接收起诉状,出具注明收到日期的书面凭证,并在7日内决定是否立案;起诉状内容欠缺或者有其他错误的,应当给予指导和释明,并一次性告知当事人需要补正的内容。
不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。
5.一律公开宣告判决。
当庭宣判的,应当在10日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发送判决书。
宣判时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
[考点] 行政诉讼第一审判决
[解析] 《行政诉讼法》第80条规定:“人民法院对公开审理和不公开审理的案件,一律公开宣告判决。
当庭宣判的,应当在十日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发给判决书。
宣告判决时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。
”因此,本题的答案为一律公开宣告判决。
当庭宣判的,应当在10日内发送判决书;定期宣判的,宣判后立即发送判决书。
宣判时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
内容仅供参考。
2018年司法考试四卷综合试题答案七【2】
2018年司法考试四卷综合试题答案七【2】【案例分析题】【案例一】王某与其他四位青年每人出资600元成立一油漆队。
大家商定共同劳动,收入均分。
经工商局审核批准领取营业执照后,油漆队即开始营业。
第一个月通过经营,每人分得400元.以后则一直无活可干。
后来经人介绍,油漆队承担了某化工厂的油漆管道工作,化工厂预先交付1000元,此款除购买油漆外,每人又分得150元。
在油漆时,王某不慎将烟头扔进一堆麻袋中,引起火灾,造成化工厂经济损失1300元。
化工厂以油漆队为被告诉至法院,要求其承担赔偿损失的责任。
问:本案中应由谁来承担化工厂经济损失的赔偿责任?【参考答案】答:我国《民法通则》第30条规定,个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。
本案油漆队显然属于公民个人合伙性质。
根据《民法通则》第34条第2款的规定,合伙人的经营活动,由全体合伙人承担民事责任。
但是,本案王某乱扔烟头引起火灾的行为,不是合伙的“经营活动”,而是属于王某个人的侵权行为,由此产生的民事责任,自然应由王某一人承担,即应由王某独自赔偿化工厂1300元的经济损失,其他合伙人对此不负民事责任。
因此,法院应更换被告,即将油漆队更换为符合当事人条件的王某。
【案例二】贾某与家人到红宇餐厅就餐。
该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂出品的,卡式炉所使用的燃烧气是由某燃气公司生产的。
贾某等在就餐时,正在使用的卡式炉燃气罐发生爆炸,致使贾某面部、双手烧伤。
共花去医疗费等财产损失共7万元。
经查:燃气公司及用具厂生产的燃气罐及卡式炉均为不合格产品,红宇餐厅在提供服务时不存在过错。
贾某向法院起诉,要求燃气公司,用具厂及红宇餐厅共同承担赔偿损害的责任。
问:(1)?上述三被告与贾某之间存在什么法律关系?(2)?红宇餐厅应否承担责任?为什么?(3)?燃气公司与用具厅应否承担责任?(4)?对于贾某受到的损害,燃气公司、用具厂是否应承担共同赔偿损害的责任?为什么?(5)?假设燃气公司赔偿了贾某所受到的财产损失7万元,则其取得什么权利?【参考答案】(1)燃气公司、用具厂与贾某之间存在侵权法律关系,红宇餐厅与贾某之间存在提供就餐服务的法律关系。
2018年国家司法考试案例分析题答案(6)【2】
2018年国家司法考试案例分析题答案(6)【2】【案例二】案情:某日凌晨,A市某小区地下停车场发现一具男尸,经辨认,死者为刘瑞,达永房地产公司法定代表人。
停车场录像显示一男子持刀杀死了被害人,但画面极为模糊,小区某保安向侦查人员证实其巡逻时看见形似刘四的人拿刀捅了被害人后逃走(开庭时该保安已辞职无法联系)。
侦查人员在现场提取了一只白手套,一把三棱刮刀(由于疏忽,提取时未附笔录)。
侦查人员对现场提取的血迹进行了ABO血型鉴定,认定其中的血迹与犯罪嫌疑人刘四的血型一致。
刘四到案后几次讯问均不认罪,后来交代了杀人的事实并承认系被他人雇佣所为,公安机关据此抓获了另外两名犯罪嫌疑人康雍房地产公司开发商张文、张武兄弟。
侦查终结后,检察机关提起公诉,认定此案系因开发某地块利益之争,张文、张武雇佣社会人员刘四杀害了被害人。
法庭上张氏兄弟、刘四同时翻供,称侦查中受到严重刑讯,不得不按办案人员意思供认,但均未向法庭提供非法取证的证据或线索,未申请排除非法证据。
公诉人指控定罪的证据有:①小区录像;②小区保安的证言;③现场提取的手套、刮刀;④ABO血型鉴定;⑤侦查预审中三被告人的有罪供述及其相互证明。
三被告对以上证据均提出异议,主张自己无罪。
问题:1.请根据《刑事诉讼法》及相关司法解释的规定,对以上证据分别进行简要分析,并作出是否有罪的结论。
2.请结合本案,谈谈对《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中关于“推进以审判为中心的诉讼制度改革,确保侦查、审查起诉的案件事实证据经得起法律的检验”这一部署的认识。
答题要求:1.无本人分析、照抄材料原文不得分;2.结论、观点正确,逻辑清晰,说理充分,文字通畅;3.请按问题顺序作答,总字数不得少于800字。
【参考答案】1.(1)证据分析证据1小区录像:小区录像只能证明有人杀人,但不能证明是刘四所为。
证据2小区保安的证言:小区保安是重要的目击证人,但其证言内容含糊,不能肯定是刘四杀人,且被告方提出异议后,证人没有出庭作证,证言无法查证属实,故保安的证言不能用作定罪的证据。
2018年国家司法考试四卷案例分析:法律渊源
2018年国家司法考试四卷案例分析:法律渊源2017年司法考试已经结束,为考生们整理了2018年国家司法考试四卷案例分析,希望能帮到大家,想了解更多资讯,请关注我们,小编会第一时间更新哦。
2018年国家司法考试四卷案例分析:法律渊源法律渊源材料一:消费者傅某在B市一家精品店购买了一块镀金手表,价格40元。
当时,傅某怀疑手表是假货,但精品店负责人说不会有假,并指出如果有假可以按照商场的店堂告示“假一罚十”来赔偿。
几天后,傅某找人鉴定认定该表为假冒,傅某即向精品店老板讨要说法,遭拒。
精品店认为该承诺的最终解释权在商店,主张“十”不是“十倍”;并说“假一罚十”与《消费者权益保护法》第49条规定的加倍赔偿原则相抵触,所以他的承诺没有法律效力,因此,他不能作出十倍的赔偿。
但他同时表示“愿意按《消费者权益保护法》加倍赔偿处理”,即退还40元货款,再加倍赔偿40元。
傅某向B市消协投诉,要求精品店按“假一罚十”的承诺进行赔偿。
最终,消协经过调解认为“假一罚十”承诺有效,精品店按照“假一罚十”的承诺,赔偿消费者傅某400元。
材料二:消费者马某在G市一百货商场未付款就拿走价值120元的商品,商场以店堂告示“偷一罚十”为依据,要求对马某罚款1200元,并指出这是行业常规。
双方僵持到中午,马某最终同意前往银行取款接受罚款,被商场依“偷一罚十”的规定罚款1200元。
后来,他以名誉权受到损害为由提起诉讼。
被告主张原告自愿接受罚款,该民事法律行为合法有效,原告则坚持自己拿走商品是一时疏忽,不构成偷窃,商场无权对其进行处罚和损害其名誉。
G市L区法院认定“偷一罚十”的店堂告示无效。
判处商场立即把罚款退还原告。
G市中级人民法院作出终审判决,认定原告已经构成非法占有他人财物,仍判处商场立即把罚款退还原告,但是对于未付款即将商品带出商场的原告,除了要求分摊诉讼费用以外,并不罚款或要求悔过。
从法律渊源与法律适用的有关原理角度,分析两个材料中店堂告示在法律裁判中的作用及局限性。
2018年国家司法考试四卷案例分析习题四
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2018年国家司法考试四卷案例分析习题四【案情】:被告人吴某,男,33岁,个体工商户。
2004年11月与其隔壁开杂货店的张某、田某夫妇发生纠纷,将张某头部颅骨打伤,因抢救无效死亡;田某受轻微伤。
在侦查阶段,田某委托诉讼代理人向公安机关提出赔偿要求,经调解,由吴某一次性付给田某人民币5万元。
人民检察院对吴某以故意伤害罪向中级人民法院提起公诉。
此时田某同时向人民法院提起了附带民事诉讼,人民法院受理了该案。
附带民事诉讼的原告田某要求被告人吴某赔偿因犯罪行为造成自己身体伤害所支付的医药费5600元,张某的丧葬费 7800元,抚养费、赡养费52000元,精神损失费及与厂家未能签成一份购销合同带来的经济损失共计人民币20万元。
一审人民法院组成合议庭开庭审理了此案。
吴某提出审判员甲是被害人张某的侄子,要求回避。
合议庭认为张某已经死亡,不是本案的当事人.故不符合刑事诉讼法规定的回避条件,驳回了吴某的回避申请。
经审理,中级人民法院确认了公诉机关指控吴某的犯罪事实,支持了田某的部分赔偿请求,判决吴某赔偿田某人民币8万元。
田某不服,以判决赔偿数额过少为由,向上级人民法院提起上诉。
上级人民法院在审理过程中进行了调解,但双方未达成一致意见,于2004年3月作出裁定驳回上诉,维持原判。
由于吴某支付5万元后无力继续履行赔偿义务,吴某父母为其向附带民事诉讼原告人支付了剩余的3万元人民币。
【问题】:1.田某是否具有附带民事诉讼的原告资格?为什么?【正确答案】:具有。
田某作为被害人张某的近亲属,并且她本身也是被害人有权提起附带民事诉讼。
【解析】:《刑事诉讼法》第77条第1款规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。
2018年国家司法考试四卷案例分析习题六
2018年国家司法考试四卷案例分析习题六2018年司法考试快开始啦!小编在这里为考生们整理了2018年国家司法考试四卷案例分析习题,希望能帮到大家,想了解更多考试资讯,请关注的及时更新哦。
2018年国家司法考试四卷案例分析习题六【案情】:甲、乙、丙于2000年8月各出资1万元买得一幅古画,约定由甲保管。
10月,A愿购买此画,甲即将画作价4.5万元卖给A。
事后,甲告诉乙、丙。
乙、丙要求分得卖画的款项,甲便分别给了乙、丙各1.5万元。
A买到该画后,12月又将该画以5万元卖给B。
两人还约定:买卖合同签订后A即将画交付给B,但A欲持此画参加展览,所以双方约定该画交付后如果半年内该展览未举行,则该画的所有权即转移给B。
依此约定,A将画交付B,B亦先期支付价款4万元。
2001年3月份B的朋友C以6万元的价格从B处买了此画,C买到之后将画送到装裱店装裱。
由于C未按期付给装裱店费用,该画被装裱店留置。
装裱店通知C应在30日内支付其应付的费用,但C仍未能按期交付。
装裱店遂将画折价受偿。
扣除了费用后,将其差额补偿给了C。
C 不同意装裱店的这一作法。
后A因需要借款又于2001年2月将该画抵押给朋友D,D早就知A有此画。
后来D在装裱店看到此画,进行调查才发现画已卖给B,而B于 2001年4月份因遇车祸不幸身亡。
其财产已由其妻与其子继承,遂找A说理。
A得知后,找到C,要求C 或者返还该幅画,或者支付B尚未支付的1万元价款。
现问:【问题】:1.本案有哪些主要的民事法律关系?【正确答案】:本案涉及的主要民事法律关系是:(1)甲、乙、丙的共有关系;(2)甲、乙、丙与A的买卖关系;(3)A与B的买卖关系;(4)B与C的买卖关系;(5)C 与装裱店之间的承揽关系和留置关系;(6)A与D间的抵押关系、借贷关系;(7)B死亡之后的财产继承关系;(8)A与B之妻及其子的1万元价款清偿关系。
2.甲是否有权出卖该画?【正确答案】:甲、乙、丙是共有关系。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案四
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案四2018年司法考试即将开始,小编在这里为考生们整理了2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案,希望有所帮助,想了解更多资讯,请关注的及时更新。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案四【案情】:2004年2月10日中午,夏某酒后从亲戚家驾车回家,车速很快。
车到县法院门口时,突然从巷子里冲出一辆自行车。
两车相撞,骑自行车的江某(14岁,中学生)当即被撞出10米多远,左手、右脚骨折,头上血流不止。
虽经法院出来的几名法警将其送到医院抢救,但最终因颅骨裂而死亡。
后此案被县公安机关立案侦查,县检察院提起公诉。
在开庭审理时出现了以下情况:【问题】:1.辩护人齐某独立提出回避申请,理由是:江某的父亲聘请的诉讼代理人曾经以“了解案情”为由邀请本察公诉人到本县“海鲜大酒楼”吃饭,可能影响案件公正审理,因而要求公诉人回避。
问题:齐某有权提出回避申请吗?其理由是否成立?2.若本案公诉人是检察长,而法院审判委员会决定让他回避。
问题:审判委员会可以这样做吗?3.夏某要求公诉人回避。
其理由是公诉人在讯问时先人为主,态度严厉,且对其的指控失实。
审判长认为夏某申请回避的理由不能成立,遂当庭予以驳回。
问题:审判长的做法符合法律规定吗?4.夏某要求县人民法院集体回避,认为此案应由上级法院审理。
其理由是本案的证人多系县法院的法警,这些法警又与本院的工作人员非常熟悉,因此对本案的公正审理会有影响。
问题:夏某的要求是否合理?5.江某的法定代理人其父江中华提出:夏某的父亲是县人民法院的副院长,且夏某从小在法院的家属区长大,对法院的工作人员均较熟悉,因此他要求县法院集体回避,本案应由上级法院指定管辖。
问题:江中华有权提出回避申请吗?江中华要求法院集体回避的理由正确吗?为什么?【答案】:1.齐某无权独立提出回避申请。
根据我国《刑事诉讼法》的规定,只有当事人及其法定代理人有申请回避权,齐某是辩护人,无权独立提出回避申请。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案五
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案五2018年司法考试即将开始,小编在这里为考生们整理了2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案,希望有所帮助,想了解更多资讯,请关注的及时更新。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案五【案情】:李某和胡某系邻居,因为琐事发生争执,李某将胡某踢倒在地,造成胡某身上多处软组织损伤,没有其他严重后果。
派出所据此作出对李某罚款一千元的行政处罚。
李某不服,口头向设立该派出所的区公安分局提起行政复议。
区公安分局以行政复议不口头提起为由不予受理。
之后,超出了法定复议期限,李某无法再提起行政复议。
李某不服,向法院提起行政诉讼。
【问题】:1.李某是否可以口头提起行政复议?区公安局是否应当受理?为什么?2.李某若对罚款行为不服,是否可以提起诉讼?如果可以,应当以谁为被告?谁是第三人?3.李某若对区公安分局的不受理决定不服,是否可以提起诉讼?如果可以,应当以谁为被告?4.胡某若对罚款行为不服,是否可以提起诉讼?如果可以,应当以谁为被告?谁是第三人?5.李某去法院起诉区公安分局不受理决定,法院可能作出怎样的裁判?【答案】:1.李某可以口头提起行政复议。
区公安局应当受理,因为罚款属于派出所的权限,对于这一行为不服,派出所作为被申请人,区公安局是复议机关,应当受理。
根据《行政复议法》第11条规定:“申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请;口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。
”因此,李某可以口头提起行政复议。
《治安管理处罚法》第91条规定:“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下罚款可以由公安派出所决定。
”尽管本案中罚款数额超出法定数额,但罚款属于派出所的职权之一,仍然具有被申请人的资格,此时区公安分局作为复议机关。
2.李某若对罚款行为不服,可以在法定期限内提起诉讼,因为这一行为是具体行政行为。
2018年司法考试四卷《综合案例》试题(6)【2】
2018年司法考试四卷《综合案例》试题(6)【2】1.纠纷发生后,肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷?2.诉讼中,肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任?3.二审中,肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行?对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定?该裁定应当由哪个法院执行?4.若执行中甲公司拒不履行法院判决,法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施?对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施?5.根据案情,甲公司可以根据何种理由申请再审?可以向何法院申请再审?甲公司申请再审时,已经开始的执行程序如何处理?6.本案中,有关法官的哪些行为违反了法官职业道德?【参考答案】1.和解;向公司劳动争议调解委员会申请调解;向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;向法院起诉。
2.肖某应当对以下事实承担举证责任:①与甲公司存在劳动合同关系;②其受伤属工伤的事实;③各项损失的事实;④未支付全额工资和奖金的事实。
甲公司应当对以下事实承担举证责任:①解除劳动合同的事实;②减少肖某住院期间工资报酬的事实。
3.肖某依法可以对医疗费,住院期间的工资申请先予执行;肖某应当向二审法院申请;先予执行的裁定应当由B区法院执行。
4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施:查询,冻结,划拨被执行人的存款;强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。
②法院可对甲公司采取罚款的强制措施;对甲公司的负责人可采取罚款\拘留\的强制措施。
5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审;可以向某省高级法院申请再审;执行程序继续进行。
6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息;向当事人就法院未决案件提供法律咨询;法官赵某提出法律意见;法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。
【案例四】【案情】张某与王某因口角发生扭打,张某将王某打成重伤。
检察院以故意伤害罪向法院提起公诉,被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。
【问题】1.如果一审宣判后,张某对刑事部分不服提出上诉,王某对民事部分不服提出上诉,第二审法院在审理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误,但适用法律有错误,应当如何处理?2.如果一审宣判后,检察院对本案刑事部分提起了抗诉,本案的附带民事部分没有上诉。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案二
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案二2018年司法考试即将开始,小编在这里为考生们整理了2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案,希望有所帮助,想了解更多资讯,请关注的及时更新。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案二【案例】:村民陈某在耕田时拣到一匹马,并牵回家饲养,同时等待马的主人来认领。
事隔一年,仍未有人来认马,陈某也要搬到县城里居住,经人介绍,陈某将马在县交易所以市场价格卖给了邻村的赵某,但卖马时陈某并未说明马是他人的。
几天后,马的主人郭某来找陈某认领马。
【问题】:1.陈某饲养马的过程中,陈某与郭某之间构成什么民事法律关系?2.如果在陈某饲养过程中,马脱逃,但陈某已采取了足够的防护措施,陈某是否应对马的脱逃承担相应民事责任?为什么?【答案】:1.二者之间构成无因管理关系。
3.如果陈某拣到马后故意隐蔽信息,意在占有,与郭某构成什么民事法律关系?4.在第3题的情况下,如郭某来要马,陈某不给,则陈某与郭某之间产生何种民事法律关系?5.本案中,赵某能否取得马的所有权?为什么?6.如果陈某卖马时向赵某说明马是拣到的,但赵某仍支付相当价款,郭某能否向赵某要求取回马?为什么?【解析】:无因管理是指无法定或约定义务,而为他人管理事务或提供服务的行为。
无因管理的管理人本无法定或约定的义务,其管理他人事务完全是为了他人的利益,无因管理的成立有几个要件需要明确:管理他人的事务;有为他人利益的意思;无法律上的原因,即管理人对于事务的管理不负有法定或约定的义务。
本题中,陈某拣到马并牵回饲养,并等待马的主人认领,满足了无因管理成立的构成要件,应当认定为不当得利。
2.陈某已经尽到了一般善意管理人的注意义务,因此不承担相应民事责任。
【解析】:无因管理中,管理人负有的义务有:对他人事务的适当管理,在主观上,管理人应当要尽到适当的注意义务,应依本人明示或可推知的管理意思进行管理;在客观上应按有利于本人的方式管理事务,未尽此义务造成损害的应当要负损害赔偿责任;另外管理人还有通知、报告、结算等义务。
2018年国家司法考试四卷案例分析题五【2】
2018年国家司法考试四卷案例分析题五【2】【案例四】2010年10月20日,某派出所接到群众举报电话,反映其辖区某饭店内有赌博行为。
随即派民警对该饭店进行突查。
民警吴某带联防队员袁某在一个包房查获5名嫌疑人,并现场扣押了赌博用的扑克牌和赌资等。
随即口头传唤将5名嫌疑人带至派出所,然后在单位补办了传唤证,期间一名嫌疑人陈某欲向家人告之去处被拒绝。
经过调查,证实了该5名嫌疑人实施了赌博行为。
公安机关对此案作出了如下处理:收缴赌博用的赌具和赌资,对其中2名女子以参与赌博、情节严重为由分别处2000元罚款;对另外3名男子以参与赌博、情节严重为由分别处拘留10日、罚款5000元。
处罚决定作出以后立即将3名男子送达拘留所执行拘留。
嫌疑人陈某不服决定,欲申请复议,并提出暂缓执行行政拘留的申请,袁某回答:“等拘留执行完毕后,自己去市公安局复议去吧”。
请指出公安机关在办理此案中存在的问题。
【答案】1.实施检查应由两名以上民警进行(联防队员无执法资格)。
2.未出示检查证。
对某饭店进行检查,属于接举报后事先部署的工作,应出示检查证。
3.口头传唤后应当在询问笔录中注明,无需补办传唤证。
4.未将传唤原因和处所通知被传唤人家属。
5.对2名女子单处2000元罚款错误。
6.对3名男子并处罚款5000元错误。
7.罚款2000元以上,未告知听证权利。
8.对男子和女子处罚不同,显失公正。
9.作出行政拘留处罚决定,未通知被处罚人家属。
10.剥夺被处罚人申请行政复议、行政诉讼并提出暂缓执行行政拘留的权利【案例五】丁某,男,25岁,某日在某网吧上网时与赵某(女,24岁)结识,成为朋友。
丁某看赵某长得比较漂亮,提出要赵某作其女朋友,被赵某婉言拒绝,丁某感觉很没面子,便对赵某产生报复念头,决定找机会整整赵某。
某日,丁某用路边一公用电话拨打110 称赵某一直在自己的出租房内卖淫,有时还窃取嫖客钱物。
当地派出所接报案后对赵某展开调查,但并未发现赵某有卖淫嫌疑。
