独角兽法考2019商经法基础讲义-第15节-企业破产法(1)-李文涛

第三章个人独资企业法*复习指南以个人独资企业的设立、管理、解散清算为主线，全面学习掌握个人独资企业法的基本制度。

重点学习个人独资企业的特征，事务管理以及其解散清算后的投资人债务责任的除斥期间。

一、概念（F2）个人独资企业简称独资企业，是指一个自然人投资，全部资产为投资人所有的营利性经济组织。

个人出资、个人经营、个人自负盈亏、自担风险。

二、设立（F8）1．一个自然人投资2．全部财产为投资人个人所有（F17）；（1）个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权（2）其有关权利可以依法进行转让或继承。

3．投资人以其个人财产承担无限责任（F18）；以家庭共有财产出资，以家庭共有财产承担无限责任。

4．无需章程、最低注册资本金；无法人资格；5．不纳企业所得税。

【例题】下列关于个人独资企业的表述中哪些是正确的?（2002-3-49）A．个人独资企业应依法缴纳企业所得税B．个人独资企业成立时需缴足法定最低注册资本C．个人独资企业对被聘用人员的限制不得对抗善意第三人D．个人独资企业的投资人对个人独资企业债务承担无限责任【答案】CD【解析】个人独资企业不缴企业所得税，不需缴足最低注册资本金。

三、事务管理（F19）1．自行管理：投资人本人直接管理2．委托管理：投资人委托他人管理3．聘任管理：投资人聘任他人管理投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

4．投资人委托或聘用的管理人不得有下列行为（F20）：绝对禁止：索贿受贿、侵占财产、泄密、挪用资金（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（3）泄露本企业的商业秘密；（4）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；相对禁止：担保、竞业、自我交易、公款私存、处分知识产权（1）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存；（2）擅自以企业财产提供担保；（3）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（4）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（5）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；法律、行政法规禁止的其他行为。

【例题】为开拓市场需要，个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构，委托朋友霍火为分支机构负责人。

关于霍火的权利和义务，下列哪一表述是正确的？（2012-3-29）A．应承担该分支机构的民事责任B．可以从事与企业总部相竞争的业务C．可以将自己的货物直接出卖给分支机构D．经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵押担保【答案】D【解析】个人独资企业分支机构的责任由该企业承担。

个人独资企业管理人竞业、自我交易相对禁止。

个人独资企业管理人经投资人同意可以以企业财产为他人提供担保。

四、解散与清算1．解散（F26）因出现某些法律事由而导致个人独资企业消灭的法律事实。

2．清算（F27-28）：投资人承担债务责任的除斥期间（1）由投资人自行清算或由债权人申请法院指定清算人进行清算。

（2）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

第四章企业破产法*复习指南以破产程序的申请受理——管理人任免——破产财团——债权申报——债权人会议——破产宣告——破产清算——程序终结为主线，全面学习破产程序通用的基本制度。

以重整、和解和破产清算三大基本程序为区分，附带重整计划执行和和解协议执行两个执行阶段，全面学习掌握三大程序的具体规则和转换制度。

重点学习破产财团制度和债权申报规则，以及重整程序。

第一节破产程序的通用规则导论一般规定破产案件是通过司法程序处理的无力偿债事件，包括和解、重整和破产清算程序。

一、破产申请与受理（F2、7、134、135）（一）申请程序的类型和转换★★★1．重整（F70-94）——积极拯救（1）重整是对可能或已经发生破产原因的法人企业，制备重整计划，进行营业债务整理，通过重整计划并经法院批准后生效的程序。

（2）重整计划的制备、通过和批准后生效的程序。

申请、受理——制备重整计划、通过重整计划并经法院批准生效——重整程序终结清算2．和解（F95-106）——消极挽救（1）和解是债务人提出与债权人达成了结债务的协议，并经法院认可后生效的程序。

（2）和解协议的订立、通过和认可生效程序。

申请、受理——通过和解协议，并经法院认可生效——和解程序终结清算3．清算（F107-124）（1）清算是清理债务人的财产和债务，于破产宣告之后，对全体债权人公平分配的程序。

（2）对全体债权人公平分配破产财产的程序。

4．申请人必须从中选择一种程序提出破产申请。

【例题】关于破产清算、重整与和解和破产法的表述，哪些选项是正确的？（2010-3-79改）A ．债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序B ．破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请C ．即使债务人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序D ．重整是破产案件的必经程序【答案】ABC【解析】重整是破产案件的选择程序。

（二）破产受理后的法律效果其一、对债务人的效果财产效果：债务人丧失对财产的处分权、管理权（1）债务人个别清偿无效（2）第三人对管理人给付：其故意向债务人给付，损害债权人利益的，不免除其清偿责任；其二、对特殊合同的效果待履行合同的处理（F18）（1）管理人有选择权A ．行使法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。

B ．除斥期间：2个月或30日管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或自收到对方当事人催告和解 申请、受理------------破产宣告、破产清算----破产清算程序终结 重整 清算 债务人 重整 和解 重整和解（只能由债务人提出） 清算 债权人 重整重整：债务人或占债务人注册资本10%以上出资人和解（只能由债务人提出）之日起30日内未答复的，视为解除合同。

（2）相对人有催告权和担保要求权管理人决定继续履行合同的，对方当事人有权要求管理人提供担保。

管理人不提供担保的，视为解除合同。

【例题】甲企业与乙企业签订买卖合同，约定乙企业应于10月10日前交货，货到10日内甲企业付款。

同年8月9日，甲企业申请破产清算被法院受理，同时指定某律师事务所为管理人。

此时债权人会议尚未召开。

对该合同的处理，下列选项错误的是？A．在债权人会议召开后，由债权人会议决定是否履行该合同，并应当经法院许可B．管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知乙企业，或自收到乙企业催告之日起30日内未答复的，视为解除该合同C．管理人决定继续履行合同的，乙企业有权要求管理人提供担保。

管理人不提供担保的，视为解除合同D．如果管理人选择履行该合同，乙企业因履行该合同产生的债权，应当作为破产债权进行申报【答案】AD【解析】管理人选择履行的，继续履行合同的债权作为共益债权受偿。

二、管理人（破产财团的代表机关）（F22—29）为实现破产程序的目的而设定的履行法定职能的中立机构。

（一）管理人的任免（F22、24、28）1．资格管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

2．任免管理人由法院在裁定受理破产时指定。

3．报酬管理人的报酬由法院确定。

（二）管理人的职责与义务（F23、25、29、69）★★★1．一般职责（1）破产财团——管理、处分权A．接管权、调查权接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；B．决定权债务人的内部管理事务；债务人的日常开支和其他必要开支；继续或停止债务人的营业（在第一次债权人会议召开之前）C．处分权管理和处分债务人的财产；（2）代表债务人——代表权代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（3）代表债权人——提议权、撤销权提议召开债权人会议；（4）其他职责法院认为管理人应当履行的其他职责。

2．报告义务、列席债权人会议义务、不辞任义务3．重大行为的许可和报告义务——会前许可、会后报告（1）第一次债权人会议召开之前——法院许可管理人决定继续或停止债务人的营业或实施重大行为的，应当经法院许可；（2）第一次债权人会议召开之后——报告债权人委员会——报告法院应及时报告债权人委员会，未设立债权人委员会的，应及时报告法院。

（3）重大行为——重大处分行为A．转让涉及土地、房屋等不动产权益、探矿权、采矿权、知识产权等财产权、全部库存或营业、债权和有价证券；B．物保设定财产担保、担保物的取回C．弃权放弃权利D．履行合同履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；E．借款F．其他处分行为对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。

【例题】祺航公司向法院申请破产，法院受理并指定甲为管理人。

债权人会议决定设立债权人委员会。

现昊泰公司提出要受让祺航公司的全部业务与资产。

甲的下列哪一做法是正确的？（16-3-31）A．代表祺航公司决定是否向昊泰公司转让业务与资产B．将该转让事宜交由法院决定C．提议召开债权人会议决议该转让事宜D．作出是否转让的决定并将该转让事宜报告债权人委员会【答案】D【解析】依据《破产法》第26条、第69条第1款第3项的规定，关于全部库存或者营业的转让的事项，管理人应当报告债权人委员会，因此管理人对此没有直接决定权，所以A 错误。

在第一次债权人会议召开之前，管理人的重大处分行为，应当经人民法院许可。

依据《破产法》第69条第2款的规定，未设立债权人委员会的，管理人实施上述重大处分的行为应当及时报告人民法院。

该题题干已经说明，已经成立了债权人委员会，因此不需要由法院决定，所以B错误。

依据《破产法》第69条的规定，管理人的重大处分行为，不需要提议召开债权人会议决议，所以C错误依据《破产法》第69条的规定，管理人的重大处分行为，如果已经设立债权人委员会的，应当向债权人委员会报告，所以D正确。

三、债务人财产=破产财产（破产财团）（F30、35、36、37）★★（一）债务人财产全部财产破产受理时属于债务人的全部财产，以及受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。

（1）股东认缴的出资是债务人财产法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应要求该出资人缴纳所认缴的出资，且不受出资期限的限制。

（2）承担出资责任的财产归入债务人财产公司的发起人和负有监督股东出资义务的董、高，或协助抽逃出资的其他股东、董、高、实际控制人等，对股东违反出资义务或抽逃出资承担相应责任的，应将该承担责任的财产归入债务人财产。

（二）破产费用和共益债务（财团费用和财团债务）（F41—43）1．破产费用：财团费用破产受理后，为破产程序的进行及全体债权人的共同利益而由债务人财产负担的费用。