关于劳务关系与劳动关系的风险点提示

关于劳务关系与劳动关系的风险点提示

在区分劳动关于与劳务关系中，法院均会从以下方面综合考虑是否构成劳动关系:

认定劳动关系的关键是：

1、双方具备建立劳动关系的条件：一方为单位，一方为个人

2、双方的合意应当属于建立劳动关系，不论是否已经签订书面劳动合同

3、劳动者在从属性条件下从事劳动(核心)

4、双方具有管理和被管理的特征（核心）

5、双方的权利义务调整劳动过程

而认定劳务关系的关键则是：

1、双方为不具有从属性的平等关系

2、劳动过程中双方不具有管理和被管理的关系（即不存在具体的职务和岗位，无上下级）

3、双方的权利义务完全依据协议确定，为完整的平等有偿关系（即不受单位规章制度约束，而是受劳务协议约束。

根据上述关键特征，对于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的情形，根据司法实践，法院会综合考虑下列情形，来认定双方之间是否存在劳动关系：

(1)劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督;

(2)用人单位是否定期向劳动者发放工资，劳动者能否提供用人单位支

付工资的记录，劳动者在经济上依赖于用人单位; (3)劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动，与其他劳动者存在分工合作，而不是从事独立的业务或经营活动;

(4)劳动者必须自身完成劳务，无权将工作分包给他人完成或由他人代替完成;

(5)劳动工具、原材料一般由用人单位提供;

(6)劳动者在用人单位指定的工作时间、场所工作，并受用人单位决定或受其控制;

(7)劳动者提供的劳务是继续性的而不是一次性的;

(8)劳动者的工作性质是日常的，而不是临时的或是应急的。

从证据的角度而言，在用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，人民法院将根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》参照下列凭证认证劳动关系：

（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；

（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

（4）考勤记录；

（5）其他劳动者的证言等。

其中，（1）、（3）、（4）项的有关凭证由用人单位负举证责任。

因此，在劳务关系中，用人单位应避免在用工过程中出现上述形式的证据材料，规范用工。

以上内容供贵公司参考！