商法总论
商法总论
商法总论一、商法的本质二、商法的基本内容三、商法的调整对象、特征、基本原则四、关于商法独立性问题五、商事规范六、商主体七、商行为八、商事登记九、商事人格权一、商法的本质商法究竟是什么？无论从Commercial law或Droit commercial（加上国际贸易和海上运输中的lex mercatoria），还是Business law或Droit des affairs来看，它都是一种不严格的概念。
商法始自商人法，本是民法（罗马私法），是民法或私法在经营和贸易中的适用，其特殊性在于仅对商人或商行为适用。
而当社会的平等、民主发展到人人都可充当商人——晚近民商分立之商法的改革趋势是“谁从商谁就是商人”，或者凡参加企业和交易关系者所为就是“商行为”时，商法也就丧失其特殊地位和意义了。
何况“商”本是“民”，在此过程中，民法直接适用于各种私的经济关系，导致其“商法化”，民商就合为一体了。
此即近现代民商合一理论和实践的由来。
至于源于英美的商贸法，Business law或Droit des affairs，由于英美法在理念和实际中均不强调公私法划分、更没有作为私法的民法或商法，它本不是商法。
《牛津法律指南》（the Oxford Companion to Law）的解释是：Business law“是一个内涵很不确定的术语；它只是一种简单扼要地表述，并不代表一个国家中独立的法律部门或法律分支。
主要用于学校为学习商业或从事商业的人开设和课程名称或教科书名称”。
因此它是针对企业家或商业培训的一种概念，比大陆法毕竟在理念上将其作为法律部门的商法更不严格，这从日本诸多“经营法”书籍的内容中也可见一斑。
当然，英美法崇尚务实、极少学究气，并不认为这有任何不妥，而与商贸法在大陆法国家受到Droit commercial和经济法的两面夹击、迄今仍难登大雅之堂有着天壤之别。
同样，Commercial law在英美法中也是“一个相当含混的一般性术语，用来指与商业有关的各种法律，……主要用来指合同法和财产法中与企业和商业惯例有关的那些内容”；在一般情况下它与Business law同义。
商法总论笔记整理1
第一章商法概述一、概念（一）“商”的概念①经济学上的“商”: 是指沟通生产与消费的中间环节, 即产品由生产者向消费者流转的渠道和中介。
②法律上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的经营活动的总称。
营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称（二）凡属以营利为目的, 从事媒介交易之行为（三）商法的概念①商法即商事法, 是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。
②狭义的商法仅指商法典与其附属法规；广义的商法包括全部商事法律部门。
③形式上的商法主要存在于“民商分立”的体例的国家和地区；实质意义上的商法商法的分类:1.商人为中心的主观主义的商法（德国）2.商行为为中心的客观主义的商法（法国）3.德法之外的折中主义的基础。
4.以货物买卖为中心构造的商法。
商法的调整对象是商事关系: 我国多数学者二、商法的历史和发展1、（一）我国古代商法的特点:2、受封建社会传统的影响, 主要具有公法性。
3、商人地位低下。
4、受中国小农经济社会的影响。
5、缺乏商人信用体制支持。
利益: 拆分；重组6、商业的不发达与科技落后息息相关（二）当代商法的发展趋势:1.统分结合的发展趋势: 即在法典化的基础上分别制定各种商事特别法的趋势。
分: 专门的商法典；合: 大商法: 商法典基础、专门商事法。
2.两大法系相互渗透:①刑事上: 大陆法系越来越多运用判例；英美法系越来越多运用成文法②内容上：合同生效 GISG到达生效；公司法中越权, 英美法系越权的限制3、商法的社会化趋势: 即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损害社会利益为前提。
如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限制。
①个人VS社会利益②调节立法: 私力救济VS公法救济③目标价值: 价值观与发展模式统一4.商法的技术化趋势5.商品的国际化与统一性(三)国际商事法的发展与统一国际货物国际服务知识产权领域三、①标准合同定义: 当事人为了重复使用而预先拟定, 并在订立合同时未与对方协商又叫格式合同、定式合同。
第一编商法总论
3. 超越“民商分立”与“民商合一”立法体 制的可行性
一方面制定民法典，一方面将调整商事关系 的法律规范分别编纂为单行商事法律。同时， 将单行商事法律区分为两个层次，即通则性 的商事法律和具体领域的商事法律。
所谓商事通则，是指调整商事关系的一般性、 共同性规则。
它所提供的商事法律规则，是其他单行商事 法律不可能提供而又非常必要的一般性规则。
定商人营业的人。 第四，营业辅助是和商人建立了特定的从属
法律关系的人。
(二) 经理人 经理人是作为特定商人的全权代理人，在特定
商人的营业中有权在一切诉讼上或诉讼外实施 代理行为的人。
1. 经理人的选任与终任 2. 经理的代理权 3. 经理的义务：勤勉义务和忠实义务。 (三) 被聘任为某一部门或特定事项的商业雇员 (四) 店铺的营业员
市场交易关系说。 (二) 如何认识商事关系 1. 商事关系是平等的商事主体之间的社会经
济关系；
2. 商事关系是商人和其他依商法从事商行为 者基于营利动机而建立的；
3. 商事关系大多发生在持续的营业之中。
第一章 引论
第二节 商法的地位
一、 商法是一个重要的法律部门 (一) 商法是以商事关系为调整对象的法律部门。
(二) 代理商 所谓代理商，是指接受其他商人委托经常为
其进行营业交易的代理或媒介的独立商人。 代理商和经理人的区别 代理商实施代理行为所产生的法律关系 其一，缔约代理商。 其二，媒介代理商。 其三，特许经营商。
第五章 营业实现与营业转让
第二节 营业转让
一、 营业转让的意义 所谓营业转让，是指移转作为一定营利目的
第二节 商法中的商行为概念 商行为是营利性行为和营业上实施的行为。 第一，商行为是营利性的行为。 第二，商行为是营业上实施的行为。 所谓营业上实施的行为，包括作为营业实施
商法总论课件
商法总论课件一、商法概述商法是研究商业活动中产生的法律规范的学科。
商业活动体现了市场经济的基本特征，商法的出现与发展也是市场经济体系发展的必然产物。
商业活动的特点是多方主体参与、复杂的交易形式、多样化的交易内容。
因此，商法的主要任务是维护商业主体的合法权益、保障市场秩序的正常运转和维护社会公共利益。
二、商法的基本原则商法的基本原则是指在商业活动中应当遵循的一些法律规则和价值观念。
商法的基本原则包括：1. 自由原则：商业主体的行为应当自由自主地决定，无权干预和限制。
2. 诚信原则：商业主体应当诚实守信，不得采取欺骗、虚假宣传等不正当手段。
3. 公平原则：商业主体应当遵循公平原则，不得采取不正当手段影响市场竞争。
4. 保护当事人权益原则：商业主体的行为应当尊重当事人的合法权益。
5. 社会公共利益原则：商业主体的行为不仅仅是为了其自身利益，还应当考虑社会公共利益。
三、商法的法律体系商法的法律体系是指商法的各种规范之间的关系和作用。
商法的法律体系由宪法、法律、行政法规、地方性法规、司法解释等构成。
其中，宪法和法律是商法的核心规范，司法解释等次要规范，通常被用于解释宪法和法律的具体内容。
商法的规范主要包括：1. 公平交易法：公平交易法是指维护市场秩序，保障消费者利益的一类法规。
2. 商品条款：商品条款是商品交易中的一种合同条款。
3. 公司法：公司法是调整公司设立、管理、解散等事务的法规。
4. 劳动法：劳动法是调整劳动关系，保障劳动者权益的法规。
5. 金融法：金融法是调整金融机构、金融产品和交易等规范的法规。
四、商法实务案例1. 某商家通过虚假宣传销售劣质商品，被消费者起诉。
法院判决该商家赔偿消费者损失，并向公众公开赔礼道歉。
2. 某公司未向员工支付工资，员工起诉该公司。
法院判决该公司支付员工违约金和赔偿金，并请求该公司履行付薪义务。
3. 某银行向客户乱收费，客户起诉该银行。
法院判决该银行按照规定收取费用，并对收取过高费用的客户进行退款。
商法总论重点笔记
商法总论重点笔记第一章商法概述第一节商法的概念和特征【重点】一、商的概念（一）现代商法中“商”的范围【商≠商事】1.固有商（第一种商, 绝对商）: 直接媒介财货交易的基本商行为, 包括商品交易、证券交易、票据交易、海商交易等。
2.辅助商（第二种商）: 间接以媒介货物交易为目的的行为, 是使“固有商”得以实现的某种辅助行为。
3、第三种商: 不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的, 但其行为性质与固有商和辅助上有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动, 如银行、融资、信托、承揽、加工等。
4、第四种商：仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业, 如广告宣传、人身与财产保险等。
（二）商：经商业登记的商主体, 在法律规定的范围内, 所从事的一切营利性活动。
商的四要素: （1）经登记的商主体（2）以营利为目的（3）以商业方法进行营业（4）从事规定范围内的事业（三）在法学上判断商的标准有两个方面:第一, 经营。
经营有两个要素, 一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。
所谓商事, 是指一切以营利为目的的营业活动的总称。
第二, 商事登记。
看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。
二、商法的概念和分类（一）商法是适应商品经济发展的不同阶段, 由立法机关制定或认可的, 有关调整商人从事商事交易活动所发生的社会关系的, 法律规范的总称。
商法与商品经济发展阶段相联系；商法是由立法机关制定和认可的。
（二）各国概念德国: 主观意义上的商法；法国: 客观意义上的商法；日本: 折衷意义上的商法；中国: 主要从商法的调整对象来解读商人概念。
（三）商法的理论分类1.形式意义上的商法和实质意义上的商法形式意义上的商法着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构, 商法典。
实质意义上的商法着眼于规范的性质、构成和作用理念的统一, 不一定存在以商法命名的法典, 如商事单行法、商法规范, 甚至是判例或国际公约。
【市场经济国家】2.商公法: 公法上关于商事的法律规范的总称, 如行政法、刑法商私法：私法上关于商事的法律规范的总称, 如商法典、商事习惯法、单行法第二节商法的特征【重点】（一）规范的重点是商人的营利活动商人从事商事交易活动的目的主要在于营利, 商人追求利益是社会经济发展的重要动力,承认并保障商人追求利益是商品经济社会发展的必然要求。
第一编 商法总论(大纲).
第一编商法总论第一章商法的基础一、商法的概念与特征（一）“商” （commerce）的含义1、一般常识上的“商”☆早期人们对“商”的朴素认识：商品的相互交换和互通有无☆现代人们对“商”的一般理解：一种以营利为目的的活动。
2、经济学意义上的“商”•“商”是指现代社会生产过程中的某一部分经济活动（即商品流通活动）。
它是沟通生产与消费的中间环节，或称买卖。
•经济学意义上的“商”为狭义上的“商”。
3、法律意义上的“商”•即广义上的“商”，不仅包括流通领域，也包括生产、消费等领域。
•法律意义上的“商”：以营利为目的，直接或间接从事的、主要表现为经营活动的行为总称。
“经营活动”的主要标准：第一，包括两大要素：一是以营利为目的；二是营业行为。
第二，通常须商事登记。
多数国家看经营活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。
（二）商法的概念1、商法的定义•我们认为：商法是调整商事关系（主要是商事交易主体在其商行为中所形成的关系）的法律规范的总称。
2、商法的分类（1）形式意义上的商法和实质意义上的商法（2）广义的商法和狭义的商法•我国尚不存在形式意义上的商法，但实质意义上的商法已经大量存在。
•私法中存在公法因素的现象明显地体现在商法中，但不是主流。
•[德]海曼：“这些公法性条款始终处于为私法交易服务的地位，它还不能从根本上改变商法的私法属性。
”（三）商法的特征1、规制对象的营利性•商法与民法不同，民法侧重于保护民事主体的一般利益，而商法侧重于保护商主体的营利。
•注意：这种营利性特征并不代表着商法指导人们如何营利，也不表现为商法规范本身的营利性，而仅仅只是从法律上构建一个自身营利的组织（商人）或规范其以营利为动机的商事行为。
2、复合性（兼具公法和私法的特性）•即作为私法的商法兼具有某些公法的性质，输入了很多强制性的公法规范。
•德国法学家德恩：“商法是一切法律中最为自由，同时又是最为严格的法律。
” •这种复合性（或称“商法的公法化”）并不意味着改变了商法的私法属性，只能说明私法和公法的相互渗透。
商法学课件-商法总论
三、商法与行政法的关系
1、联系：商法中的公法性规范主要是行政法律规 范，如商事登记制度。这是行政法对商法的补充 2、区别：产生依据不同、主体不同、性质不同、 调整方法不同、主体权利不同。
2020/8/3
四、商法的独立性问题
• 中国的商法已经发展成一个独立的法律部门，制定 《商法典》或《商法通则》是中国商法真正独立的 标志。
2020/8/3
第一节 概述
• 一、“商”的意义 • 二、商法的概念 • 三、商法的特征 • 四、商法的原则
2020/8/3
一、“商”的意义
• 1、一般意义：买卖或交易行为； • 2、经济学角度：以营利为目的、直接媒介财
货的行为； • 3、法律术语：一切营利性营业活动和事业的
总称。
2020/8/3
• 目前，学界提出制定《商法通则》（《商事通则》 ）的呼声很高，草案已经在起草之中。
2020/8/3
第五节 商法的产生和发展
1、商法的起源 2、欧洲早期商事立法 3、现代商事法的发展与当代主要商法法系的形成
（3）日本语境下的商法
日本的商法是作为一般法的私法规则的例 外，商法被认为是商业的特别法，它是调 整商人行为的特殊规则。日本商法是以企 业关系为调整对象的法，但企业关系的范 围并不明确，其首先规定商行为，其次是 商人、公司、船舶等概念。
2020/8/3
2、英美法系语境下的商法
（1）英国语境下的商法 在早期英国，商法被称为土地法总体规则的核心部 分商法本身并不是一个独立存在的法律部门。到17 世纪早期，商法在英国仍是商人这一特定阶层的专 门法律。1606年，库克担任普通上诉法院大法官后 ，普通法院逐渐承担起了商事管辖权，并开始使用 “商人法”。18世纪，曼斯菲尔德担任皇家法院大 法官期间，将一系列司法判决和规则通过法规重述 ，将商法纳入整体意义上的普通法。
第一编 商法总论
第一编商法总论第一章商与商法一、商的概念1、商的含义一般常识的商：一般常识的商，就是买卖。
经济学上的商：经济学意义上的商，指以营利为目的，直接媒介财货交易之行为，换言之，商即介于农业、工业等生产者与消费者之间，直接媒介财货交易、调剂供需，而从中获取利润之行为。
商法上的商：是指以营利为目的，直接或间接沟通商品生产者与消费者之间的媒介行为或与商品的流通有关的行为。
法律意义上的“商”：是指一切营利性营业活动和事业的总称。
即凡是在商品生产者与消费者之间起媒介行为及有关的行为的都属于“商”的范围。
2、商的种类（1）固有商直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”如：交易所交易、买卖商交易、证券交易、票据交易、海商海事活动等。
学说中又将其称为“第一种商”（2）第二种商间接以媒介货物交易为目的的营业活动，它实际上是某种辅助固有商营业得以实现的“辅助商”如：货物运送、仓储、代理、行纪、居间、包装等。
学说中又将其称为“第二种”商。
（3）第三种商虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。
如：银行、融资、信托、承揽、制造、加工、出版、印刷、摄影营业。
学者又称为“第三种商”。
（4）第四种商仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业活动如：广告宣传、人身与财产保险、旅馆服务、饭店酒楼、戏院舞厅、娱乐营业、信询等。
此种商事营业活动与固有商的联系已经非常间接，学者称为“第四种商”。
3、我国商的范围《企业法人登记管理条例实施细则》第2条、第3条第2条：具备企业法人条件的全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、联营企业、在中国境内设立的外商投资企业(包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业)和其他企业，应当根据国家有关规定，按照下列所属行业申请企业法人登记:(一)农、林、牧、渔、水利业及其服务业; (二)工业; (三)地质普查和勘探业; (四)建筑业; (五)交通运输业; (六)邮电通讯业; (七)商业;(八)公共饮食业; (九)物资供销业; (十)仓储业; (十一)房地产经营业; (十二)居民服务业; (十三)咨询服务业; (十四)金融，保险业; (十五)其他行业。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
第一章商法概述第一节商法的概念和调整对象本节要解决四个问题一、商的概念二、商法的概念三、商法的特征四、商法的调整对象一、商的概念词义学上：通财鬻货曰商经济学上：W—G—W，G—W—G文化意义上：哪里有商业，哪里就有文明法学意义上：四种商1.第一种商，也为“固有商”，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。
（流通领域）2. 第二种商，也称“辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。
（运输、仓储、商事中介）3. 第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。
（金融和生产领域）4. 第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业。
（服务业）结论：在法学上判断商的标准有两个方面：第一，经营。
经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。
所谓商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。
第二，商事登记。
看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。
“商”是经商业登记的商主体，在法律规定范围内，所从事的一切营利性活动。
二、商法的概念1.定义:商法，(也称商事法？)是调整市场经济关系中商人及商事活动的的法律规范的总称。
2. 分类①形式意义上的商法实质意义上的商法②广义商法（国际∪公法）狭义商法（国内∩私法）③古代商法近代商法现代商法④大陆法系商法英美法系商法⑤商事主体法商事行为法三、商法的特征1.兼容性。
商法是私法，却兼有公法的性质。
任意法兼强行法组织法兼行为法德国商法学家德恩（Dahn）说：商法是一切法律中最为自由的，同时又是最为严格的。
2.技术性：商法规范具有技术性，而民法规范具有伦理性。
3.营利性：商法调整行为具有营利性。
4.国际性：所谓国际性，是指商法规范在国际范围趋于统一。
5.发展性。
四、商法的调整对象第二节商法的演进本节包括三个问题：一、商法的起源——欧洲中世纪的商法二、近代商法的形成三、现代商法的发展一、商法的起源——欧洲中世纪的商法商业的发展城市的兴起城市法商人团体的形成商务机构的诞生商事规范体系商业制度的形成商业联盟的章程条例法商业观念的改变商人习惯法的特点：1.奉行属人主义原则，其大部分规则仅适用于商人之间。
这一原则的实践成为后来商身份法的立法基础。
2.其内容体现了现代商法的一些重要原则和制度。
3.商人习惯法实质上是不同地域、不同商人团体的各类不成文商事规则的总称。
带有一定的国际性。
* 商法最早起源于大陆法系国家。
“传统的法律，程序拘泥而狭隘，仍使用神判法、司法决斗，其法官是从农村居民中选拔出来的，这种法律只是一些逐渐形成的惯例，其作用是处理以耕种土地或以土地所有权为生的人们的关系，而不能适应以工商业为生计的人们。
商人们需要有一种更为灵活的法律，一种更为迅速、更不依赖偶然性的证明方法，需要熟悉受审者的职业情况，能够凭借对案情的知识迅速结束争论的法官。
在较早时期，或最迟在11世纪初，由于环境的需要，产生了一些萌芽的商法。
这是商事活动所形成的一些常规汇编，是商人们在交易中所通用的一种国际惯例。
由于缺乏合法的效力，在当时的法院中无法接受这些惯例，因此，商人们同意从他们中间选出能了解他们的争论并能迅速予以处理的仲裁人。
二、近代商法的形成1. 法国、1673年《商事敕令》和1681年《海事敕令》、1807年《法国商法典》。
* 这部法典的意义在于：第一，它是世界上第一部商法典，标志着近代商法的形成。
第二，它开创了民商分立的立法先例。
第三，这部法典对两个敕令的重大修改是将商人法改为商行为法，即以商行为观念作为立法基础，确立了商事立法的客观主义原则，形成了法国法系商法，反映了资产阶级消除身份等级观念的思想。
我的光荣不在于打胜了四十几个战役，滑铁卢会摧毁那么多的胜利……但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。
——拿破仑·波拿巴2.德国：1、1861年，《普通商法典》（旧商法），是采用法国立法例，即主观主义原则。
2、1897年，《德国商法典》（新商法）。
3、德国新商法与旧商法有本质区别，同样也区别于法国商法。
不同之处在于它采用主观主义原则，以商人观念为基础，这和法国商法采用客观主义原则，以商行为观念为基础是不同的。
因此开创了德国商法法系。
3.日本：1、1890年旧商法典，请德国人赫尔曼·洛斯莱尔（Herrmann Rosler）仿法国商法起草，但其内容主要属于德国商法法系。
2、1899年新商法典，其体系和内容都与德国商法典相同，属于德国商法法系。
4.英国和美国❖英美法系商法的特点是商事习惯法、判例法和商事成文法并存。
英美商法起源于英国法，它开始是以习惯法和判例法为其法律渊源，这是和大陆法的主要区别。
到19世纪中叶后，一批商事成文法相继在英国诞生。
❖美国法律在传统上承袭了英国法律，采用习惯法和判例法。
1952年《美国统一商法典》。
5.中国❖中国近代的商法不是由古代封建社会发展而来的，而是近代资本主义商品经济发展的产物。
❖清政府：1904年《公司律》、《商人通律》，1906年《破产律》，1908年《大清商律草案》。
❖民国政府：《中华民国商律》、《公司条例》《商人通例》等。
❖从历史角度来看，德国商法对中国商法的影响最大，我国商法因此属于大陆法系的立法体例。
三、现代商法的发展特点：1.动态化、2.技术化 3.融合化 4.国际化。
*启示：1. 现状2. 发展的起点--法的移植问题3. 发展的方向--商法典？商法通则？商法的立法体例问题：民商合一还是民商分立？补充：谢怀轼教授：（《外国民商法精要》，法律出版社，2002年11月版）持有不同的观点：其一认为：民法是资本主义社会产生的，是市民社会的法，是自由、平等关系的法，奴隶社会和封建社会都不存在民法，封建社会及其以前的法都是等级的法、身份的法，因此都是公法。
其二认为：商法的内容产生于近代民法之前，比近代民法早一二百年，产生于封建社会末期，是从封建制度内逐渐形成的，它与原来的民法根本没有关系。
从历史沿革上看，民商分立完全是历史的原因而不是理论的原因形成的。
第三节商法与其他部门法的关系一、商法在国外法律体系中的地位（一）民商分立制1.商行为法模式（第632条关于商事行为的分析三种理论尝试：流通行为论；投机行为论；企业完成行为论）2.商人法模式（合理分类、区别对待---公平）3.折衷模式（二）民商法合一模式（三）示范性质的统一商法典模式（四）单行商事法规模式二、商法在我国法律体系中的地位（一）学说简介1民商合一论、2民商分立论、3经商合一论（二）商法与民法、经济法的关系第四节商法的基本原则一、研究商法基本原则的前提：第一，现代商法是以现代市场经济为背景的。
第二，商法是独立的法律部门。
二、商法基本原则的研究现状三、商法基本原则的功能1．商事立法准则的功能2．商事活动行为准则和商事纠纷裁判准则的功能3．授权司法机关进行创造性司法活动的功能Ps：①这一功能应该是越来越重要，这是因为一百多年市场经济的发展如此迅速，以至于成文法国家的商法不得不经常修正以适应市场经济的要求。
凡是商法成文化越早的国家，其法典被架空的部分也越多，因而它被修改的机会也越多。
法典的修改与单行法规的制定尚不能满足市场经济的需要，法律原则的漏洞补充作用遂日见明显，这也是成文法国家商法的基本原则日益重要的因素之一。
②所谓商法基本原则，是指集中体现商法的性质和宗旨，对商事法律关系具有普遍适用意义与司法指导意义，对统一的商法规则体系具有统领作用的基本法律规则四、商法基本原则的界定（一）商法基本原则界定的标准1．反映商法所调整的社会关系的特性2．统辖商法的具体法律制度3．体现各国商法的共性（二）商法基本原则的具体内容1 ．市场准入严格法定原则（1）商事主体类型法定商主体类型法定是指商法对于商主体的类型作出明文规定，商主体的创设或变更只能严格依照法律预定的主体类型和标准进行,法律禁止在法定类型之外任意创设非典型的或“过渡型”商主体。
（2）主体结构法定商主体结构法定是指商主体的财产关系与组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设或经变更形成具有非规范性财产关系与组织关系的商主体。
（3）商主体程序法定商法对在设立商事主体的程序作了明确规定，投资者欲成立商事主体必须严格按照这些法定程序和步骤进行。
否则，就无法达到预期的法律后果。
保险商设立的法定程序：申请设立—中国保监会批准筹建—开业申请，中国保监会颁布保研业务许可证—在工商部门办理注册登记，领取营业执照2.保障交易简便、迅捷原则(1)定型化交易规则(2)短时效主义3.维护交易安全原则(1)公示主义(2)外观主义(3)严格责任主义【思考题】一、对部门法的划分问题如何认识？二、对世界各国商法的差异性和发展趋势如何认识？三、对商法地位问题的几点共性认识。
【本章小结】☆本章地位：统领☆研究角度：宏观☆学习线索：1. 时间：商法的过去、现在与未来2. 空间：大陆法系和英美法系3. 学科：商法与民法、经济法的关系* 商法的独立性、私法本质与立法体例第二章商事法律关系第一节商事法律关系概述本节包括两个问题：一、商事法律关系的内涵外延二、商事法律关系的确立标准一、商事法律关系的内涵外延商事关系的概念：商事关系是商主体基于商行为在商事活动中发生的社会关系。
商事关系的特征：第一，从主体看，至少有一方是商人；第二，从客体看，其客体仅限于商行为；第三，从内容看，商事关系主要涉及财产关系，不涉及与自然人相关的婚姻家庭等人身关系；第四，商事关系发生在营业活动中，是一种营利性关系，而不是公益性关系，也不是非营利的民事关系；二，商事法律关系的确立标准（一）客观标准（二）主观标准（三）折中标准第二节商主体一、商主体概述：（一）概念：商主体，是指依据商法规定，参加商事活动，享有权利和承担义务的人，包括个人和组织；在传统商法中，往往称为“商人”。
（二）特性第一商主体是具有商事能力的人，即：能够独立享有权利和承担义务的人，这是商主体的人格要素。
在人格要素层面，商主体与民事主体有所差异：1）商主体必须依法取得商人资格，须以法定条件进行登记注册，并取得从事某项经营活动的营业执照。
不能取得商人资格的人，如某些民事主体、行政主体，不能成为商人；2）商主体的构成必须同时具备权利能力与行为能力，而民事主体不完全以行为能力为要件；3）商主体的权利能力与行为能力同时产生，而民事主体的权利能力与行为能力可以分离或渐次产生；4）民事主体范围广于商事主体，如政府机关不能经商，但可成为民事主体。
第二、商主体是实施商行为的人，这一要素解决的是商主体与非商主体的区分。
1）商主体实施商行为具有营利性目的，党政机关、军队等的设立不具有营利性，不能成为商主体；2）商主体是以实施商行为作为经常性职业的人，如公司企业、三资企业、合伙企业，例如著名的“傻子瓜子公司”。