法律职业资格考试主观题卷
主观题法律职业资格考试试卷及解答参考(2024年)
2024年法律职业资格考试主观题自测试卷(答案在后面)一、案例分析题（36分）案例一：关于合同纠纷的法律分析案情介绍：张先生与某家具公司签订了一份家具购买合同。
合同中约定，家具公司向张先生提供一套价值人民币五万元的实木家具，并承诺在合同签署后的两个月内完成生产并交付给张先生。
张先生按照约定支付了预付款。
但在合同约定的交付日期过去一个月后，家具公司仍未交付任何家具。
张先生多次催促未果后决定解除合同并寻求法律帮助。
此外，家具公司生产出的家具在质量检测中发现存在质量瑕疵。
问题：1.张先生能否解除合同并寻求赔偿？为什么？请依据相关法律法规进行分析。
2.如果张先生选择诉讼方式维权，需要提供哪些证据材料？如何收集这些证据？3.在家具公司的违约情况下，张先生可以主张哪些权利救济措施？请详细阐述。
二、案例分析题（36分）题目：关于民事诉讼中的证据与证明，以下情境请你进行分析。
假设张先生因房屋质量问题与房地产公司发生纠纷，他提出诉讼要求房地产公司赔偿损失。
在庭审中，张先生提供了房屋质量鉴定报告、购房合同、支付凭证等证据。
同时，他还申请了一位鉴定专家出庭作证，证明房屋质量确实存在问题。
法院也对现场进行了勘查。
请你分析以下问题：1.张先生提供的证据种类有哪些？请列举并简要说明其作用。
2.鉴定专家出庭作证的重要性体现在哪些方面？3.现场勘查在民事诉讼中的作用是什么？4.若房地产公司提出反证，法院应如何对待这些证据？三、案例分析题（36分）案情：甲与乙因合同纠纷发生争议，双方协商不成，甲向当地仲裁委员会申请仲裁。
仲裁委员会受理并组成了仲裁庭，由三名仲裁员组成，其中一名为首席仲裁员。
在审理过程中，首席仲裁员因故不能参加审理，于是从其余两名仲裁员中随机选择一名作为临时首席仲裁员。
在审理后，仲裁庭作出裁决，认为甲公司胜诉。
问题：1.请指出本案中仲裁庭组成的形式是否合法？为什么？2.仲裁员是否存在回避的情形？为什么？3.如果仲裁庭的组成存在不合法之处，那么该裁决是否有效？为什么？四、案例分析题（36分）某市一家大型超市在开业之初，为了吸引顾客，推出了一项“买一送一”的促销活动。
法律职业资格考试主观题试题与参考答案(2024年)
2024年法律职业资格考试主观题复习试题(答案在后面)一、案例分析题（36分）案例背景：李某在网上购买了一款智能手表，并在使用了3个月后，发现手表屏幕经常出现划痕，功能也出现了故障。
李某联系了售卖商，但售卖商以“产品使用不当”为由拒不承担维修责任。
李某不认可此说法，认为智能手表出现的故障是质量问题，要求售卖商更换新品或退款。
李某及其委托代理人王律师多次联系售卖商，但皆未得到妥善解决。
问题：请从法律角度分析：1.李某可否要求售卖商更换新品或退款？2.如果李某认为售卖商拒绝履行售后服务责任，该采取哪些措施？二、案例分析题（36分）基本案情：李某是A食品公司运营部门经理。
近期，A食品公司与B农民收入合作协议尾款一直未结算。
当得知B农民通过渠道得知了最后一笔款项迟迟未能打进账户时，李某自作主张在公司官方微信公众号上发表了一封公开信，声称公司运营遇到临时性资金短缺，确有困难，并承诺一定时间内支付尾款，同时希望B农民能理解并配合公司临时性安排。
信中仅陈述事实，但措辞表达不够充分，造成公众误将其当作公司积极解决问题的表态。
随后，上千B农民积极响应，开始录制视频工作坊，要求立即付款，甚至有一部分农民开始阻止公司物流车、装载公司脐橙到市场的车辆，使公司蒙受了经济损失。
问题：1.请依据《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国合同法》相关规定，分析李某在公司账户余额不足的情况下发表公开信，是否合适?是否构成法律行为?2.分析李某是否需要对公司因此遭受的经济损失承担责任，如果是，承担何种程度的赔偿责任?3.如果A食品公司因上述事件受到重创，负债累累难以履行正常合约义务时，李某与A食品公司及其关联业务的合作权益应该如何处理?三、案例分析题（36分）案例一：合同争议纠纷案张某与某房地产公司签订了一份房屋买卖合同，约定购买该公司开发的某小区住宅一套。
合同中明确了交付房屋的时间和付款方式等条款。
然而，在合同履行过程中，由于房地产公司资金链出现问题，未能按期交付房屋。
法律职业资格考试主观题试题与参考答案
法律职业资格考试主观题复习试题(答案在后面)一、案例分析题（36分）案例一：案情简介：赵某，女，33岁，律师。
某日赵某意向举报某知名企业逃税。
其曾与该企业有经济纠纷，故为泄私愤举报该企业。
结果被该企业高管李某发现报复。
李某雇佣黑社会组织，对赵某进行殴打恐吓。
问题：1.赵某是否构成诽谤和诬告陷害？2.李某犯的是什么罪？为什么？3.赵某遭受的殴打恐吓属于什么性质的侵害？应如何处理？二、案例分析题（36分）案例：李明与张三合伙经营一家早餐店。
日前，李明在店里安装了一台具有自动点餐和收银功能的新式智能机器。
由于技术不完善，该机器在使用过程中频繁出现故障，导致顾客支付了但未得到对应商品的情况，甚至出现过顾客点餐后机器未及时拿餐导致顾客误认为店员怠慢的情况。
较大顾客群感到不满，投诉到食品药品监督管理局。
食品药品监督管理局调查后认定早餐店的设备存在安全隐患，并要求李明张三限期整改。
李明认为智能机器的故障是厂家责任，要求张三承担整改费用。
张三则认为，他们合伙经营的早餐店，李明引进新式设备的风险应该由李明承担。
双方协商无果。
问题：1.从法律角度分析，李明和张三各自应承担哪些法律责任？2.两人在承担责任上有什么争议点？3.李明和张三可采取哪些措施解决纠纷？三、案例分析题（36分）问题：某市公安机关在打击涉外犯罪活动中，发现一些外国人涉嫌洗钱、偷税、走私等罪行。
市公安机关立案侦查后，认为外国人享有外交特权和豁免权，难以追究其刑事责任。
问题：1.根据中国国际私法及相关规定，经济犯罪在外国人享有外交特权和豁免权的情况下该如何追究其责任？2.若采取引渡的途径来处理这些外国人是否可行？若可行，应遵循哪些国际条约、协议和原则？3.在涉外经济犯罪案件中，中国司法机关在侦查、起诉和审判方面应遵守哪些国际法和条约义务？四、案例分析题（36分）案例十：张三和李四均是某律师事务所的合伙人，他们的律师事务所承接了一起复杂的诉讼案件。
在案件审理过程中，张三和李四就案件策略产生了分歧，张三主张采取较为强硬的辩护策略，而李四则认为应该采取更为审慎的策略。
主观题法律职业资格考试试卷及答案指导(2024年)
2024年法律职业资格考试主观题自测试卷(答案在后面)一、案例分析题（36分）题目背景材料：某市一家科技公司（以下简称“A公司”）与一家软件开发公司（以下简称“B公司”）签订了一份软件定制合同，约定由B公司为A公司开发一套用于内部管理的ERP系统。
合同规定了项目完成的时间、付款方式及违约责任等内容。
在合同履行过程中，由于市场环境变化和技术更新较快，B公司认为原定的技术方案已不再适用，建议对项目进行调整，并提出增加项目费用的要求。
但是，A公司不同意增加费用，并认为B公司应当按照合同约定完成项目，否则将视为违约。
问题：1.若B公司在未经A公司同意的情况下擅自调整技术方案并延长了交付时间，A公司是否有权要求B公司承担违约责任？2.若双方就合同变更未达成一致意见，B公司是否可以单方面终止合同？二、案例分析题（36分）某市发生一起重大环境污染事件，一家化工厂未经过批准，违法排放有毒有害物质，导致附近居民的健康受到严重影响。
事件发生后，环保部门依法对化工厂进行了调查，并收集到了以下证据：1.化工厂的环评报告显示，该工厂的污染物排放量远超过国家规定的标准。
2.当地居民提供了化工厂排放污染物时的照片和视频资料。
3.医疗机构出具的报告显示，部分居民因吸入污染物导致身体出现不良反应。
4.化工厂的负责人承认，由于企业内部管理不善，导致了此次环境污染事件。
请根据以上情况，回答以下问题：（1）根据《中华人民共和国环境保护法》及相关法律法规，环保部门应当如何处理此案？（2）化工厂的负责人是否应当承担刑事责任？为什么？（3）如果化工厂被责令停业整顿，居民的健康损失如何获得赔偿？三、案例分析题（36分）案例分析题1 【案情简介】李华与张强均为某市居民。
2021年3月，李华因急需资金周转而向张强借款人民币50万元，并约定于一年后归还本金及按年利率8%支付利息。
双方签订了书面借款合同并进行了公证。
至2022年3月还款期限届满时，李华未能按时偿还债务。
2024年法律职业资格考试主观题试题及解答参考
2024年法律职业资格考试主观题复习试题(答案在后面)一、案例分析题（36分）题目：甲公司因与乙公司合同纠纷向A市B区法院提起诉讼，乙公司提出反诉。
A 市B区法院判决乙公司败诉，乙公司不服提起上诉。
二审法院维持原判。
后来，乙公司发现A市B区法院在审理过程中存在程序违法问题，遂向上一级法院申请再审。
上一级法院经审查后认为乙公司的再审申请符合再审条件，于是裁定再审。
在再审审理过程中，乙公司增加了诉讼请求，上一级法院决定合并审理。
请问：1.本案的再审申请是否符合再审条件？为什么？2.本案的再审审理范围应当如何确定？为什么？3.本案的再审审理期限应当如何计算？为什么？4.如果再审审理结束后，上一级法院对乙公司的诉讼请求作出了支持乙公司的判决，乙公司是否可以再次提起上诉？为什么？答案及解析：1.本案的再审申请是否符合再审条件？为什么？2.本案的再审审理范围应当如何确定？为什么？3.本案的再审审理期限应当如何计算？为什么？4.如果再审审理结束后，上一级法院对乙公司的诉讼请求作出了支持乙公司的判决，乙公司是否可以再次提起上诉？为什么？二、案例分析题（36分）题目：关于张某盗窃案的分析。
【案情介绍】张某因生活拮据，在某日晚潜入某珠宝店行窃。
张某盗得珠宝价值达人民币五万元。
但在其准备离开时，意外触发警报系统，珠宝店安保人员立即赶至现场，并控制住了张某。
整个事件过程均被店内的监控摄像头记录下来。
后公安机关对张某立案侦查。
关于此事件，请结合法律知识进行解答。
【问题】（1）请简述盗窃罪的行为结构并简要说明本案中张某的行为如何符合这一结构？简要阐述本案中可能存在的犯罪未遂和犯罪中止情形。
（本题XX分）三、案例分析题（36分）题目：甲公司长期借款在2019年12月31日达到1000万元，2020年3月1日，甲公司因急需资金，无奈之下以自己的一辆汽车与乙银行签订借款合同，并办理了抵押登记。
请问：1.甲公司与乙银行之间的抵押合同何时生效？2.甲公司能否在2020年6月1日以前请求法院对抵押的汽车优先受偿？3.如果甲公司未能按时还款，乙银行是否可以直接对抵押的汽车进行处分？四、案例分析题（36分）题目：甲公司长期借款在2021年12月31日达到1000万元，2022年3月1日，甲公司因急需生产资金，向A银行借款1000万元，双方签订了借款合同，并约定以甲公司正在建造的厂房作为抵押。
法律职业资格考试主观题试卷及答案指导(2024年)
2024年法律职业资格考试主观题复习试卷(答案在后面)一、案例分析题（36分）案情简介：甲公司因经营不善，负债累累，面临破产。
该公司股东乙、丙、丁为该公司的主要债权人，分别持有甲公司30%、25%和45%的股权。
甲公司董事会有五人，其中乙、丙、丁均为董事。
甲公司召开董事会，讨论通过以下决议：1.裁减公司员工，预计将裁减50%；2.将公司厂房出售，所得款项用于偿还部分债务；3.裁减公司高管，包括甲公司总经理和财务总监；4.将公司剩余资产转让给股东乙、丙、丁。
乙、丙、丁对上述决议表示同意，而甲公司其他董事则对此表示反对。
甲公司总经理认为，上述决议违反了《公司法》的规定，损害了公司及员工的合法权益。
问题：1.甲公司的上述决议是否符合《公司法》的规定？为什么？2.甲公司总经理的主张是否成立？为什么？3.如果甲公司总经理的主张成立，乙、丙、丁股东的行为是否构成违法？为什么？二、案例分析题（36分）题目：某市一家房地产开发公司（以下简称“开发商”）与某施工单位签订了一份建筑工程施工合同，约定由施工单位承建一栋住宅小区。
合同约定，施工工期为两年，工程总价款为2亿元人民币。
合同中还约定了以下条款：1.开发商应在工程开工前支付30%的预付款；2.施工单位应每月向开发商提交工程进度报告和工程款支付申请；3.工程竣工验收合格后，开发商应在30日内支付剩余的工程款；4.若因施工单位原因导致工程延期，施工单位应向开发商支付每日万分之二的违约金；5.任何一方违反合同约定，给对方造成损失的，应承担相应的赔偿责任。
在施工过程中，因施工单位施工质量问题导致工程多次停工，最终工期延误了6个月。
开发商因工期延误，不得不调整了小区的销售计划，造成了一定的经济损失。
双方就工程款支付和违约责任问题发生争议。
请根据以上案情，回答以下问题：1.施工单位应否向开发商支付违约金？为什么？2.开发商因工期延误造成的经济损失，能否向施工单位索赔？为什么？3.如果双方同意通过仲裁解决争议，仲裁机构应如何处理？三、案例分析题（36分）【案例】甲公司因生产经营需要，计划向乙公司采购一批原材料。
法律职业资格考试主观题试卷及解答参考(2024年)
2024年法律职业资格考试主观题模拟试卷(答案在后面)一、案例分析题（36分）【案例】甲公司与乙公司签订了一份合同，约定甲公司向乙公司供应一批原材料，总价款为100万元。
合同中约定，如甲公司未能按时交付原材料，应向乙公司支付违约金5万元。
合同签订后，甲公司未按约定时间交付原材料，乙公司要求甲公司支付违约金。
甲公司以原材料价格上涨为由，拒绝支付违约金，并提出双方应协商解决。
乙公司遂向法院提起诉讼，要求甲公司支付违约金。
在庭审过程中，甲公司提交了以下证据：1.一份与原材料供应商丙公司的合同，证明原材料价格上涨；2.一份与乙公司签订的补充协议，约定如原材料价格上涨，双方可以协商调整价格。
问题：1.请问法院是否应支持乙公司的诉讼请求？2.如果不支持，乙公司可以采取哪些法律措施？二、案例分析题（36分）【案例一】案情简介：甲公司是一家从事房地产开发的企业，乙公司是一家从事建筑工程的企业。
甲公司与乙公司签订了一份建筑工程施工合同，约定由乙公司负责甲公司新开发住宅区的全部建筑工程。
合同约定工程款为1000万元，付款方式为工程验收合格后支付90%，余款10%作为保修金。
合同还约定，如因乙公司原因导致工程延期，每延迟一天，乙公司应向甲公司支付违约金5万元。
在工程进行过程中，乙公司因施工质量问题导致工程进度严重滞后。
甲公司多次催促乙公司加快施工进度，但乙公司始终未能按时完成工程。
最终，工程延期超过了合同约定的期限。
问题：1.甲公司是否有权要求乙公司支付违约金？2.若甲公司要求乙公司支付违约金，乙公司应支付多少违约金？3.若甲公司决定解除合同，乙公司应承担何种法律责任？三、案例分析题（36分）案例背景：某市一家知名制药公司（以下简称“制药公司”）在研发一款新药的过程中，发现了一种可能引起严重副作用的新成分。
经过内部讨论，公司决定暂时不将该成分用于新药的生产，以免对患者造成伤害。
然而，公司担心这种做法会影响新药的研发进度和市场竞争力，于是决定采取以下措施：1.将该成分的使用暂时保密，不向外界透露；2.继续进行新药研发，但加快进度；3.聘请外部专家对新药的安全性进行评估；4.在新药上市前，对消费者进行风险告知。
2024年法律职业资格考试主观题试卷与参考答案
2024年法律职业资格考试主观题自测试卷(答案在后面)一、案例分析题（36分）案情简介：甲公司是一家从事电子产品研发、生产和销售的企业。
乙公司是一家从事电子产品销售的公司。
甲公司欲与乙公司签订一份独家代理协议，约定乙公司负责甲公司某款电子产品的区域独家代理销售。
双方在签订协议前，甲公司向乙公司提供了该款电子产品的技术参数、市场分析报告等相关资料。
问题：1.请问甲公司向乙公司提供的相关资料是否属于商业秘密？为什么？2.若甲公司提供的资料属于商业秘密，乙公司是否负有保密义务？为什么？3.若乙公司违反保密义务，甲公司可以采取哪些法律措施？二、案例分析题（36分）案例一：甲公司是一家大型制造业企业，近年来因市场竞争加剧，公司面临经营困境。
为了改善公司状况，甲公司决定通过裁员、降低工资等方式进行成本控制。
以下是相关事实：1.甲公司共有员工1000人，其中管理人员200人，生产人员800人。
2.甲公司决定裁员100人，其中管理人员10人，生产人员90人。
3.甲公司决定降低所有员工工资的10%。
4.甲公司未与员工进行充分沟通，也未按照法律规定程序进行。
问题：1.甲公司裁员和降低工资的行为是否合法？2.如果不合法，请说明理由并提出改进建议。
三、案例分析题（36分）题目：张三与李四均为某市居民。
2021年5月，张三向李四借款人民币30万元用于生意周转，并承诺于一年后归还本金及利息共计36万元。
双方签订了书面借条，但未办理任何抵押手续。
到了约定还款日2022年5月，张三因生意失败未能按时偿还债务。
李四多次催讨无果后，决定通过法律途径解决此问题。
2022年7月，李四向当地人民法院提起诉讼，要求张三立即偿还所欠款项及其相应利息。
同时，李四了解到张三名下有一套房产，价值约50万元，因此请求法院查封该房产作为执行担保。
庭审过程中，张三表示确实无力一次性支付全部欠款，希望能分期付款，并提出愿意将自己的一辆汽车（市场估价约为15万元）转让给李四以抵部分债务。
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____年法律职业资格考试主观题卷（满分180分）题目二：刑法（本题28分）【案情】王某组织某黑社会性质组织，刘某、林某、丁某积极参加。
一日，王某、刘某在某酒店就餐，消费3000元。
在王某结账时，收银员吴某偷偷调整了POS机上的数额，故意将3000元餐费改成30000元，交给王某结账。
王某果然认错，支付了30000元。
王某发现多付了钱以后，与刘某去找吴某还钱，吴某拒不返还。
王某、刘某恼羞成怒，准备劫持吴某让其还钱。
在捆绑吴某过程中，不慎将吴某摔成重伤，因为担心酒店其他人员报警，故放弃挟持，离开酒店。
在王某和刘某走出酒店时，在门口被武某等四名保安拦截。
王某遂让刘某打电话叫人过来帮忙，刘某给林某、丁某打电话，并私下叫二人带枪过来，林某二人将枪支藏在衣服里，护送王某上了私家车。
武某等人见状遂让四人离开。
王某上车以后气不过，让刘某“好好教训这个保安”，随即开车离开。
刘某随即让林某、丁某二人开枪。
林某、丁某二人一人朝武某腿部开枪、一人朝腹部开枪。
只有一枪击中武某腹部，导致其死亡，现无法查明是谁击中。
【问题】1、关于吴某的行为定性，有几种处理意见？须说明理由。
2、王某、刘某对吴某构成何罪？须说明理由。
3、王某、刘某、林某、丁某对武某的死亡构成何罪？（其中王某的行为有几种处理意见）？须说明理由。
答案要点及得分要点注：方鹏作答（中国政法大学副教授法考名师）。
以下系机考答案。
答对一个下划线给一分1 / 11（1）被骗人处分意识的必要认识内容（财物性质，数量）；（2）索债型非法拘禁，结果加重犯；（3）共同犯罪，共同正犯均对结果负责，因果关系；（4）教唆犯；（5）黑社会性质组织，集团犯罪首要分子。
【机考答案】（一）对于吴某的行为，有盗窃罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪三种处理意见。
吴某基于非法占有目的，修改刷卡数额，对王某实施了欺骗行为，是否构成诈骗罪，涉及到被骗人处分意识的必要认识内容的理解（是否需对财物的数量有认识）。
观点一：构成盗窃罪。
理由是：如认为作为诈骗罪构成要素的被骗人的处分意识，不仅要求认识到转移占有的财物的性质，也需认识到财物的数量。
则本案中被骗人王某未认识到多支付的钱款数额及其转移占有的事实，对该数额（27000元）的钱款，系在被害人不知情的情况下转移占有。
吴某系盗窃行为，根据刑法第264条，构成盗窃罪。
观点二：构成诈骗罪。
理由是：如认为作为诈骗罪构成要素的被骗人的处分意识，只需认识到转移占有的财物的性质，无需认识到财物的数量。
则本案中被骗人王某已认识钱款转移占有的事实，有处分财物的行为。
吴某利用虚构数字的方式骗取王某实施处分行为，对该数额（27000元）的钱款，依照刑法第266条，构成诈骗罪。
另可答观点三：信用卡诈骗罪。
理由是：如欺骗王某结账时在POS机上刷用信用卡，可被认为是利用被害人错误的间接正犯行为，系冒用他人信用卡的间接正犯行为，根据刑法第196条第1款第3项，构成信用卡诈骗罪。
2 / 11（二）王某、刘某对吴某构成非法拘禁罪（致人重伤）。
1、王某、刘某对于多付出的钱款，客观上具有合法的求偿权；主观上不具非法占有目的。
劫持捆绑吴某的行为，不能构成抢劫罪或绑架罪。
2、二人劫持吴某让其归还应还钱款，非法剥夺他人自由的非法拘禁行为，根据刑法第238条第3款的规定，构成非法拘禁罪。
3、在拘禁过程中过失致人重伤，触犯过失致人重伤罪，根据第238条第2款的规定，系结果加重犯，构成非法拘禁罪（致人重伤）。
（三）关于王某、刘某、林某、丁某对武某的死亡的行为定性1、对于正犯林某，构成故意伤害罪（致人死亡）。
与丁某在故意伤害罪的范围内构成共同犯罪。
（1）林某、丁某一人基于伤害故意、一人基于杀人故意，共同实施了致死行为，根据行为共同说（或部分犯罪共同说），依照刑法第25条第1款，二人在故意伤害罪的范围内构成共同正犯。
（2）虽无法查明何人致死，但系共同正犯行为导致，故二人对于死亡结果，均需共同承担刑事责任。
（3）林某欲射击武某腿部，主观上具有伤害故意，客观主观统一，根据刑法第234条，构成故意伤害罪（致人死亡）。
2、对于正犯丁某，构成故意杀人罪（既遂）。
与林某在故意伤害罪的范围内构成共同犯罪。
（1）丁某与林某系共同犯罪，客观上共同对死亡结果负责，系致死行为。
（2）主观上欲射击武某腹部，主观上具有杀人故意，客观主观统一，根据刑法第232条，构成故意杀人罪。
3、对于教唆者刘某，构成故意伤害罪（致人死亡），系教唆犯。
（1）客观上，正犯林某实施了伤害行为，丁某实施了杀人行为；系刘某教唆引起，实施了教唆行为。
3 / 11（2）主观上，刘某基于“教训”意图教唆二人，系故意伤害罪的教唆故意，客观主观统一于故意伤害罪（致人死亡），根据刑法第29条，构成教唆犯。
4、对于王某，可能被认定为故意伤害罪（致人死亡），或故意杀人罪（既遂），涉及集团犯罪首要分子承担责任范围的问题。
观点一：构成故意伤害罪（致人死亡），系教唆犯。
理由同上述刘某。
如只考虑其实施的本案具体行为，并认为丁某实施的故意杀人罪是黑社会集团之外的个人行为。
因其基于“教训”意图教唆他人，根据刑法第29条，构成故意伤害罪（致人死亡）的教唆犯。
观点二：构成故意杀人罪（既遂）。
因王某系黑社会性质组织的领导者，属于集团犯罪首要分子。
如认为丁某实施的故意杀人罪是黑社会集团范围内的犯罪。
根据刑法第26条第3款，需按照黑社会性质组织这种特定犯罪集团所犯全部罪行处罚。
故其应对丁某实施的故意杀人罪（既遂）负责。
（四）此外，王某组织黑社会性质组织，刘某、林某、丁某积极参加，根据刑法第294条第1款的规定，王某构成组织黑社会性质组织罪，刘某、林某、丁某构成参加黑社会性质组织罪。
应当与前述罪名，数罪并罚。
【参考答案二】注：杨艳霞作答（中国政法大学副教授法考名师）【答案】1.关于吴某的行为定性，有两种处理意见。
没有明确的处分意识，仅有自愿的转移财产行为是否能构成诈骗罪，在理论上有不同观点。
（1）根据处分意识不要说，吴某的行为构成诈骗罪。
本案中，王某在支付餐费时，虽然没有意识到自己实际支付的是30000元，而不是3000元，但其确实自愿支付了该笔金额。
如果认为构成诈骗罪只需要有自愿的转移财产的行为，而不需要有明确的处分财产的意识，则吴某的行为构成诈骗罪。
（2）根据处分意识必要说，吴某的行为构成盗窃罪。
王某在支付餐费时，并没有认识到自己支付的是30000元，他并没有处分30000元给饭店的意识，所4 / 11以他是在自己不知情的情况下，被吴某盗走了270000元。
所以，吴某的行为构成盗窃罪。
【说明1】也可以从成立诈骗罪都需要具备处分意识，但处分意识到底是对具体的金额、物品的处分意识（严格的处分意识），还是对性质相同的金钱、一类物品的处分意识（缓和的处分意识）来回答。
如果认为要成立诈骗罪，被害人必须对处分的财物具有完全的意识，在本案中即必须认识到自己支付了30000元，则本案中王某没有处分意识，吴某构成盗窃罪。
反之，如果认为被害人只要认识到自己在处分财产，而不要求认识到具体处分了什么，处分了多少，则本案中王某具有处分意识，吴某的行为构成诈骗罪。
2.王某、刘某对吴某构成何罪？须说明理由。
（1）王某、刘某对吴某构成非法拘禁罪。
王某、刘某劫持吴某，是为了要回王某无意中多付的钱，二人并无非法占有目的。
因此二人的行为不构成抢劫罪。
根据刑法的规定，为索债而非法拘禁他人的，构成非法拘禁罪。
因此。
二人的行为构成非法拘禁罪。
（2）二人在捆绑吴某时，不慎将吴某摔成重伤，根据刑法规定，这属于“在非法拘禁中致人重伤”的情形，成立非法拘禁罪的结果加重犯。
3.王某、刘某、林某、丁某对武某的死亡构成何罪？（其中王某的行为有几种处理意见）？须说明理由。
（1）林某构成故意伤害罪、丁某构成故意杀人罪，二人在故意伤害罪的范围内成立共犯，且均需对死亡结果负责。
理由如下：1）刘某下令让二人“开枪”，但并未明确是杀死武某还是伤害武某，因此难以认定林某、丁某具有故意杀人的共同故意。
林某向武某的腿部开枪，说明其只具有伤害武某的犯罪故意，丁某向武某的腹部开枪，说明其具有杀害武某的犯罪故意。
根据主客观相一致原则，林某构成故意伤害罪，丁某构成故意杀人罪。
2）由于二人在接到刘某指令后同时向武某开枪，因此二人具有伤害武某的共同故意和共同行为，因此在故意伤害罪的范围内构成共同犯罪。
5 / 113）虽然无法查明谁的枪打中了武某的腹部，但是由于二人在故意伤害罪的范围内构成共同犯罪，二人均需为对方的伤害行为负责，丁某的杀人行为也可以被评价为伤害行为，故，无论谁打中了武某的腹部，二人均需对死亡结果负责。
（2）刘某对武某的死亡构成故意伤害（致人死亡）罪。
其和林某、丁某共同构成本罪。
理由如下：刘某指使二人向武某开枪，其行为属于故意伤害罪的教唆犯。
根据共犯从属性原理，教唆犯需要为被教唆者的实行行为负责，故刘某也构成故意伤害罪，且其需要对武某的死亡负责。
（3）王某的行为构成何罪，有两种不同的处理意见。
1）王某的行为构成故意伤害（致人死亡）罪。
王某指示刘某“好好教训一下这个保安”，林某、丁某也是私下带枪过来的，王某对此并不知情。
因此其在主观上只具有故意伤害武某的犯罪意图，丁某的杀人行为超出其犯意，其无需负责。
2）王某的行为构成故意杀人罪。
王某是黑社会性质组织的首要分子。
根据刑法规定，犯罪集团的首要分子对本集团所犯的所有犯罪负责。
丁某的杀人行为是受刘某指示后进行的，是为了完成犯罪集团的任务而进行的犯罪，因此王某应当对丁某的杀人行为负责。
【说明2】有的老师认为本题还需要回答王某、刘某、林某、丁某四人构成组织、领导、参加黑社会性质组织罪，且与后面的犯罪数罪并罚。
我认为不需要。
因为本题是问了具体问题的题目，只需要按照具体问题回答即可。
【说明3】有的老师认为刘某、林某、丁某三人构成故意杀人罪。
这种看法有一定道理。
因为开枪是具有高度的致人死亡危险的行为。
刘某下令“开枪”，可以认为其对杀死武某至少具有间接故意。
不过，从题目只说“开枪”，而不说“开枪，杀了他”，还特别强调林某是向武某的腿部开枪来看，我觉得将刘某的“开枪”解释为故意伤害的故意可能更符合刑法谦抑性原则。
6 / 11应该说，“开枪”到底是表示伤害，还是表示杀害，在本题中并不是很明确，属于有争议的表述（命题人可能觉得没有争议）。
从阅卷来看，无论是回答三人共同构成故意杀人罪，还是故意伤害罪，只要回答出三人都需要对死亡结果负责，这个问题就可以得到基本分了。
官方答案也可能是（1）故意杀人罪的共同犯罪或者（2）故意伤害罪的共同犯罪。
【评析】今年的刑法题目不难，是我们考前预测过的两类题目一。
我们当时预测今年的题目要么是绑架、非法拘禁和财产犯罪的结合，要么是贪污贿赂、渎职的结合。
绑架、非法拘禁与抢劫的区别，盗窃与诈骗的区别，共同犯罪的认定是刑法的重要考点。