逐条全面解读《私募投资基金备案须知(2019年版)》

逐条全面解读《私募投资基金备案须知（2019年版）》为进一步完善私募投资基金备案公开透明机制，提高私募投资基金备案工作效率，中国证券投资基金业协会(以下简称“协会”)在此温馨提示，申请私募投资基金备案及备案完成后应当注意以下重点事项:

一、私募投资基金备案总体性要求

(一)【法律规则依据】私募投资基金在募集和投资运作中，应严格遵守《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《证券期货投资者适当性管理办法》、《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》、《私募投资基金合同指引》、《私募投资基金募集行为管理办法》、《私募投资基金信息披露管理办法》、《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范 1-4 号》、《私募投资基金命名指引》、《私募基金登记备案相关问题解答》等法律法规和自律规则。

协会为私募投资基金办理备案不构成对私募投资基金管理人(以下简称“管理人”)投资能力的认可，亦不构成对管理人和私募投资基金合规情况的认可，不作为对私募投资基金财产安全的保证。投资者应当自行识别私募投资基金投资风险并承担投资行为可能出现的损失。

解读：在法律依据上，有增加也有减少。

1、增加了《私募投资基金命名指引》及私募基金登记备案相关问题解答；

2、立法依据保留了《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》（俗称“新八条底线”），尽管绝大多数内容已经被资管新规和资管细则取代，但考虑《私募基金管理办法》尚未发布，目前该规定还是有效的。

3、注意，没有资管新规，这个很重要，这意味着至少目前私募基金还不直接适用资管新规，不过资管新规的大部分要求都在此次备案新规中予以了落实。第二款是新增条款，主要是明确私募基金的备案性质，即备案不代表产品合规或者财产安全有保证，这个是协会多次强调的问题了。

(二)【不属于私募投资基金备案范围】私募投资基金不应是借(存)贷活动。下列不符合“基金”本质的募集、投资活动不属于私募投资基金备案范围:

1. 变相从事金融机构信(存)贷业务的，或直接投向金融机构信贷资产;

2. 从事经常性、经营性民间借贷活动，包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动;

3. 私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借(存)贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩;

4. 投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收(受)益权;

5. 通过投资合伙企业、公司、资产管理产品(含私募投资基金，下同)等方式间接或变相从事上述活动。

解读：中基协再次强调了私募基金要回归本质，也多次申明确禁止私募基金从事借贷（存）活动，目的是促使私募基金回归其主营业务，不过在表述上有些变化。

（1）首先对于民间借贷，在表述上更加“宽容一些”，不能直接或间接从事的包括“经常性、经营性民间借贷”，那这也意味着为生产经营需要、偶发性、非经营性的民间借贷是允许的？

不属于私募投资基金范围

2018版本2019年版本

通过委托贷款、信托贷款等方式直接或间接从事借贷活动的；直接或间接从事经常性、经营性民间借贷活动，包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动；

实际上这个新的表述，也和司法机关对单位间民间借贷有效性的判断口径更为一致了，即单位间借贷应当是“为生产、经营需要”。

（2）“私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借（存）贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩”。2018年12月12日，在中基协会长洪磊在2018外滩金融·上海国际股权投资论坛上表示：对收（受）益权类产品，要保障基础资产有可追溯的稳定现金流，现金流账户可控且满足风险隔离要求，禁止刚性回购。此前收（受）益权类投资往往带有远期回购条款，本质上是变相放贷，新的备案须知发布之后，此类模式将被禁止。要注意到正式稿并未局限在于收（受）益权中，即所有类型的资产都不得无条件刚性回购。不过既然要求的是不允许无条件回购，那么通过“对赌”条款的设计可能规避这一条款的限制。

（3）委托贷款在18年也被禁止了，此次是融合进来。实际上上，资管不能从事委托贷款的最终依据是2018年1月5日中国银行业监督管理委员会颁布的《关于印发商业银行委托贷款管理办法的通知》：商业银行不得接受委托人受托管理的他人资金发放委托贷款。

（4）另外，最后一款再次强调信托贷款间接发放贷款也不可以，这是和此前流传出来的内部讨论稿差异地方，特地把各类资管计划嵌套变相从事前述业务也是违规。不过前提条件是从事经常性、经营性民间借贷活动。

（5）关于私募投信贷资产，此处明确的是不能直接投，也是资管新规的明确要求，但包括资管新规在内也不禁止间接投资信贷资产，此外在国家允许的一些平台是否仍然有一些空间，比如私募尝试对接在银登中心这样的平台流转的信贷资产，笔者认为不违反监管要求。（当然基金业协会是否认是另一回事，本次基金业协会的备案须知不属于监管规定）。

（6）其他不属于私募投资范畴的，主要属于18年版本，及18年已经发布政策的融合，并无太大变化。

(三)【管理人职责】管理人应当遵循专业化运营原则，不得从事与私募投资基金有利益冲突的业务。管理人应当按照诚实信用、勤勉尽责原则切实履行受托管理职责，不得将应当履行的受托人责任转委托。私募投资基金的管理人不得超过一家。

解读：此前有管理人在双管理人产品备案的时候收到中基协这样的反馈：“请管理人说明设置双管理人的原因，并说明双管理人的权责划分情况和纠纷解决机制”。2018年8月中基协ambers系统已经关闭了双管理人的产品备案通道，引发了业界的广泛讨论，但是对于此，当时并未有发布正式书面文件，仅是执行口径。

这一次中基协以明文规定的形式给予明确：私募投资基金的管理人不得超过一家，协会这么做的原因可能认为双管理人的模式容易出现权责不清情况，当出现风险事件时，容易造成管理人