证据法(主要)

水审图
• B．热水审：令被告人或者双方当事人用手从沸
水中取出事先放置的物件以验证其是否有罪的
方法。
• 标准：a．能否取出该物；b．取出该物后是否
烫伤，如烫伤经一定仪式如祈祷等后过一定时 间看是否痊愈或是否即将痊愈。 • ②火审：用火或烧热的铁器判断被告人是否有 罪的方法（一般用于盗窃或杀人等重大案件）。
• 决斗规则：
• a．决斗双方必须是同属一个等级：如绅士、领
主等；
• b．决斗的器械：绅士、领主等可用剑和盾为武
器进行决斗；农民或者平民则只能用木棍进行
搏斗；如果棍棒折断，则用拳脚甚至牙齿；
• C．妇女、教士、病人、20岁以下或60岁以上的 人可以雇佣决斗士，也可申请使用神判法代替 决斗。
3）其他带有神证色彩的证明方法
由评断和取舍。 • 2．特点： • • • 1）限制了法官在判断、运用证据问题上的专横武断； 2）刑讯逼供合法化； 3）具有形式主义和等级性特点。
•
• •
3．评价：
1）具有一定的科学性和合理性； 2）在限制法官的独断专行、强调法定规 则、维护法制统一方面有合理意义；
•
3）落后性、封建性和过于刻板。
（三）自由心证证据制度
• 自由心证证据制度又称为“内心确信证据制
度”。
• “内心确信”（I’intime conviction）来源于法
国；“自由心证”的汉译来源于日本。
• 最早提出在立法中废除法定证据制度，建立自
由心证制度的是法国的杜波尔，时间为1790年
12月26日。
• 1791年1月18日被通过，实的认识活动 a）推知裁判事实的手段
•
•
b）思维层面的推理过程
c）取决于特定社会条件下的社会常识和个人经验
• 1.2司法证明是特殊的历史认识（考古）
• 1）属于对历史事实的认识
•
•
a）认识案件事实要甄别证据的真伪
b）认识方式的间接性
•
c）认识结果的或然性
•
• • • •
2）是一种特殊的历史认识
• •
•
毕玉谦著《民事证据法及其程序功能》。 A．周荣著《证据法要论》；
B．何家弘主编《新编证据法学》；
• （3）独立法律部门：与实体法、程序法并立
•
•
C．裴昌龄著《证据法学新论》 ；
D．美国学者Aron也持该观点。
三、证据法的功能
•1.含义：证据法所能产生的功效和效能。 • 证据法的基本功能：规范法官、检察官、警察、律师 及其他诉讼参与人发现、收集、提出、审查、运用证据
a）只要求查明历史事实的特定内容 b）在双方当事人证明和证伪活动中展开 c）在一定期限内得出确定性结论 2.价值论
•
• • • •
1）证据法价值的多元性
a）案件实体真实 b）程序正义 c）尊重个人权利 d）诉讼效益
•
e）其他价值：如保护信任、亲情、儿童权益等
第二讲 证据论
一、概念特征意义
二、证据的种类
•
5）证据法理
二、证据法学的性质
• 1．含义
•
指证据法学内容所具有的基本属性及其在整
个法学体系中的地位和功能。
• 证据法学属性：实体法or程序法？
• （1）证据法是程序法的组成部分 • 代表人物有： • • A．台湾陈朴生著《刑事证据法》； B．边沁著《司法证据原理》。
2．争议观点
• （2）证据法兼有程序法和实体法的属性
• 注意：实践中，证据以外认定案件事实的因素主要有： 神意、长官意志、民愤和臆断等。 • 4.1证据裁判主义的例外 • 1）司法认知（judicial notice）；
•
• •
2）自认；
3）推定； 4）拟制事实。
• Fictio est contra veritatem, sed pro veritate habetur. （拉丁文）
judged innocent. Otherwise, he was
promptly hanged.
火审图（烙铁审）
• 中世纪欧洲国家“热铁审” 的仪式：牧师给烧红的铁块撒 上“圣水”，并念念有词：“上帝保佑，圣父、圣子和圣 灵，请降临这块铁上，显示上帝的正确裁判吧。”然后让 被告人手持铁块走过9英尺的距离走完后将被告人的手密封
的行为。
•2.证据法的具体功能 • 1）发现真实（认识论功能） ； • 2）维护公正（价值论功能） ； • 3）保障人权（价值论功能） ；
• 4）提高效率（价值论功能） 。
四、历史沿革
• 1.司法证明方法转变：
• • • • • • • 1）“神证” → →“人证” ； 2）“人证” → →“物证”。 1）神证为主的证明方法； 2）人证为主的证明方法； 3）物证为主的证明方法。 A．神示裁判主义：以神的启示作为裁判的根据 ; B．证据裁判主义：以证据作为裁判的根据。
• 2. 2证据方法： • 指诉讼中可作为调查对象的有形物。
• 2. 3证据能力：
•
•
（证据力）证据在法律上可作为定案根据的资格或条件。
2. 4证明力：
• 证据对案件事实的证明价值和功能，即证据在认定事实上发生作用的力 量，证据对审判法官形成心证的影响力。
（二）证据的特征
• 1. 通说：三性说：客观性、关联性和合法性
其他国家
日本的“盟神探汤”
越南、所罗门群岛的“鳄鱼审判”
3．评价
• • • • 1）提高了人类司法判决的权威性； 2）是一种反理性的证明方式； 3）难以客观公正解决纠纷； 4）具有相对进步性。
（二）法定证据制度
• 1．含义： • 形式证据制度：法律预先明文规定各种证据的证明力大
小、证据的取舍与运用，法官在审理案件过程中不得自
The suspect had to
carry a bar of redhot iron in his hands while he walked nine
marked paces. In
the unlikely event of no burns appearing
on his hand, he was
• 有国家规定：决斗时允许休息3次，每次1小时，直到杀死对方或者对方 认输为止。 • 在诺曼征服英国后，英国也开始使用司法决斗。 • 法国在1818年才明令废除“司法决斗”。 • 俄国爱情诗人普希金就死于与情敌决斗之时。
• ②卜（BO）筮：
• ③十字形证明： • 1215年欧洲天主教拉特兰大教会明令禁止在审判中使用“神明裁判”。 法国在1260年废止；罗马帝国在1290年废除；英国也在同年宣布废除。
神判法的方式
• • • • • • 水审（冷、热） 火审 鳄鱼审 热油审 面包奶酪审 十字形证明
神断
《汉穆拉比法典》第2条规定：
“假若某人控他人行妖术， 而又不能证实此事，则被
控行妖术的人应走近河边，
投入河中。如果他被河水 制服，则揭发者可以取得 他的房屋；反之，如果河 水为他剖白，使之安然无 恙，则控他行妖术的人应 处死，而投河者取得揭发 者的房屋。”
三、证据的分类
一、证据的概念、特征和意义
• （一）证据的概念： • 诉讼过程中用来或可能用来证明案件事实真相的一切根据或
凭据。
• 1. 理解：
•
• •
1）内容：客观存在过的案情；
2）证明关系：证明案件事实的凭据，认定案情的手段； 3）表现形式：内容与形式的统一。
2.相关概念
• 2. 1证据材料： • 凡是未经查证属实的物证、书证、证人证言等都为证据材料。
• 3．分类：包括神誓法和神判法
1）神誓法→证据真实
• 裁判者要求双方当事人向神灵发誓，以证明 其陈述的真实性。 • 诅誓分为三种：自愿诅誓、必须诅誓和说明
清白的宣誓。
• ①《周礼》：“有狱讼者，则使盟誓。”但 未规定盟誓的内容。
• ②9世纪的英国法中规定：索赔被窃财物案件 • 原告誓词为：“我在上帝面前宣誓指控他就 是盗窃我财物的人。这既不出于仇恨、妒嫉 或者其他非法目的；也不是出于不实传言或 者信念。” • 被告誓词为：“我在上帝面前宣誓，对于他 对我的指控，我的行为和意图上都是无罪
3）其他带有神证色彩的证明方法
• ①决斗：一般只有贵族和自由民才可选用。
• 当事人对案件的陈述发生矛盾时，原告提出愿以生命
证明自己的控告真实，而被告又没有证据证明自己无
罪，法官就指令当事人进行决斗。
• 胜者为无罪。民事案件可以请人决斗。
• 仪式：决斗前双方必须对神宣读誓词，如读错则认为 神已经作出旨意，不需决斗即可判决其有罪。
• 二是法官对案情的认定，必须在内心形成确信。
• 3．评价： • • • 1）体现了民主性和文明性，符合程序正义和实体正义 的要求； 2）体现了法官独立审判的基本精神； 3）自由心证促进了人们对司法的信任，并使法官职业 成为受人尊敬的职业。
•
4）局限性：主观擅断与认识上的局限性。
五、诉讼模式与证据法
•
文）
Fiction is against the truth, but it is to have truth.（英
（一）神示证据制度
• 1 ．含义
• 神明裁判or神证，是指以特定形式将神灵的旨
意表现出来，并以神的旨意来判断案件是非曲直
的证据制度。 • 2．产生原因： • • A ．社会生产力低下； B ．实行神权化统治。
包扎，三天后查验，化脓溃烂即为有罪。
• 注意：水审、火审等方式在中国并没有流行，只是在少数 民族中盛行。如藏族“捞热油”、景颇族“捞开水”、彝
族“捧铧犁”、傣族“吊簸箕”等。
• 此外，中国舜帝时有司法官皋陶审理疑难刑事案件时使用 “神羊”。羊顶者有罪，不顶者无罪。 • 后有独角兽。《西游记》“真假美猴王”中提到地藏菩萨那 里有“地听”能听出真假。