《知识产权法》考试试题

论述题（每小题20分，共100分）

1. 商业秘密的特征及其法律保护。

答：商业秘密的特征

（1）商业秘密与专利、商标、版权等知识产权相比，有其共性，具有知识产权的一般特征。表现在：

1．无形性。商业秘密同传统知识产权一样，是一种智力成果。一项技术诀窍或经营秘诀的形成，往往是通过技术人员或者生产经营者花费大量的时间、精力，在不断的创新和总结经验的基础上完成的，凝聚了人的智慧，与其他财产权相比，具有无形性。

2．可复制性。可复制性是知识产权的一项重要特征。商业秘密显然具有可复制性，否则难以在商业领域被利用。

3．专有性。专有性是将知识产权与其他处于公有领域的智力成果相区别的一项重要特点。它是知识产权成为民事权利的基础。商业秘密的产生和保持都具有秘密性，很多情况下，权利人正是通过独占商业秘密为其带来经济利益。因此，商业秘密具有专有性的特点。

4．时间性和地域性。商业秘密在时间性和地域性方面的特征表现的没有版权、商标权和专利权那么明显，但其仍是在一定的时间和区域内发生效力。

（2）商业秘密不同于一般知识产权的特性

1．在权利的获得方面，专利权、商标权的取得，要经专门的机构审查批准，而商业秘密的取得是基于权利人的合法劳动和其他正当手段以及是否采取保密措施，无需任何部门审批。 2．在权利公开状态上，著作权、专利权、商标权都是公开的，而商业秘密是处于保密状态，不为公众所知晓。信息处于“秘密状态”是商业秘密的基本要求，采取保密措施是秘密性的重要保障。

3．商业秘密没有明显的地域性和时间性特征，它没有固定的保护期限和地域范围，但一项商业秘密一旦泄密，保护期就结束了，只能进入法律救济阶段。因此，商业秘密受保护的时间和范围取决于它是否仍处于保密状态。

4．在发生侵权时，版权、商标权和专利权的权利人主张权利的依据是以法律规定或审批已经被授予的知识产权，而商业秘密则需在认定侵权之前先对其是否称其为商业秘密进行确认。

由于商业秘密具有知识产权的一般特征，一些商业秘密可以经过申请和审批程序转化为传统的知识产权（例如将技术秘密申请为专利权）。

我国有关法律保护有以下几个途径：

1、向工商行政管理部门申请查处侵权行为

当企业发现其商业秘密受到侵害时，可以按照反不正当竞争法的规定向工商行政管理部门申请，要求其对不正当竞争行为进行查处，但要提供商业秘密及侵权行为的有关证据。如侵权人侵权行为成立，其应当承担相应的行政责任。

2、向仲裁机构申请仲裁解决

仲裁解决有两种情况，一是劳动仲裁，二是普通的经济仲裁。

3、向人民法院起诉

根据《民法通则》、《反不正当竞争法》等法律规定，当企业发现自己的商业秘密被侵犯后，可以直接向人民法院起诉，请求法院判令侵权人停止侵害、赔偿损失。

4、向公安机关报案

如果侵权人侵犯企业商业秘密的行为比较严重，给企业造成严重损失，企业可以向公安机关报案，要求立案侦查，追究侵权人的刑事责任，并可提起附带民事诉讼，要求侵权人赔偿相应的损失。

2. 著作权的利用。

答：著作权利用

1.概念：是指著作权人利用或者授权他人利用其版权作品以获得相应报酬或者收益的法律行为

2.目的：著作权利用，既能让著作权人收回其投资或者创作成本，也能让社会公众从作品中获得精神利益

3.形式：著作权利用形式有著作权转让、著作权许可使用等

4、著作权许可使用具备以下法律特征：（1）著作权许可使用并不改变著作权的归属。通过许可使用合同的约定，作品使用人被许可使用作品的权利，在一定时期及一定地域范围内的作品使用权，而作品的著作权仍归著作权人所有。（2）被许可人的权利受制于合同的约定。在著作权许可使用合同关系中，被许可人不能超出授权许可使用的范围也不能超出许可使用的地域和期限行使权利，否则将导致权利行使无效的法律后果。（3）著作权许可使用的法律关系中，其在遭受第三人对其行使著作权的非法侵害时，不能以被许可人的名义作为独立的权利主体向侵权人提起诉讼，除非被许可人所获得的授权是独占专有使用权。被许可人如果需要捍卫自己的被许可的作品的著作权，必须联合许可人共同或再取得著作权人的特别授权，才能提起司法诉讼程序。

3. 商标权与专利权、著作权的区别。

答：著作权与商标权的主要区别

（1）原始权利产生的途径不同

1,著作权在作者的作品创作完成之后，即依法自动产生，而不需要经过任何主管机关的审查批准。

2,商标权在我国实行的是注册在先原则，只有经过最先申请注册并获主管机关的审查核准后，才能取得商标专用权。

（2）保护的对象和范围不同

1,著作权的对象是作者所创的文学、艺术和科学作品，是有形资产。

对著作权的保护范围是指这些作品的发表权，修改权，保护作品完整权，使用权和获得报酬权。

2,商标权的对象是以文字，图形或者其组合构成的注册商标，属无形资产。

对商标权的保护范围以核准注册的商标核定使用的商品为限。

⑶权利内容不同。著作权是一体两权，人身权与财产权。商标权只是财产权。

⑷法律要求的保护条件不同著作权要求作品具有独创性，原创性。

商标权要求商标具有显著性。

⑸保护的目的不同

1,著作权保护目的在于鼓励有益于社会的作品创作和传播，促进社会主义文化和科学事业的发展和繁荣。

2,商标权保护的目的是为了促进生产者保证商品质量和维护商标信誉，以保障消费者的利益，促进社会主义商品经济的发展和公平竞争。

（6）国家主管机关和适用法律不同

我国《著作权法》是管理著作权的基本法律。国家版权局是主管全国著作权的管理工作。我国《商标法》是管理商标的基本法律。国家工商行政管理局商标局是主管全国商标注册和管理的工作。

著作权与专利权、商标权同属知识产权，它们之间有许多相同之处。

①它们的客体都是无形的财产；②这些对知识产品的专有权利都是法律所赋予的；③