第二章 商事组织法

第二章商事组织法案例

案例1：个人独资企业设立条件

2004年10月28日，周某到乐安县谷岗乡投资兴建水电站，投资项目的名称为“乐安县**水电站”，该项目经县水利局同意，经县计划委员会立项批准。2004年12月5日至2005年4月30日，陈某夫妇分别以现金和实物的形式5次为兴建该水电站投资共计人民币125122.47元，周某之妻向陈某夫妇开具了5张收据。2005年8月30日，周某私自到乐安县工商局申请，要求将**水电站登记为个人独资企业。工商局根据周某提交的申请材料（申请表、身份证明、批准文件等材料），当场做出了准予登记的决定，并核发了《个人独资企业营业执照》。陈某夫妇不服该项工商行政登记，向法院提起行政诉讼。法院经审理判决：确认被告乐安县工商局2005年8月30日核发给周某的《个人独资企业营业执照》无效。

思考：1、工商局核发给周某的《个人独资企业营业执照》是否合法？

2、分析法院判决的理由？

案例2：个人独资企业的事务管理（1）

某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。

请问：企业结算后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？为什么?如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？

案例3：个人独资企业的事务管理（2）

某独资企业与1997年成立，投资人甲由于身体原因，将企业委托给乙管理。1998年5月，乙购买了住房，并从银行贷款10万元，在与银行签订借款合同时以该独资企业的财产进行了抵押。贷款到期后，乙没有还清全部贷款，银行要求处分抵押权时遭到投资人甲的拒绝，最后银行以乙为被告起诉到法院。

问： 1、乙与银行签订借款合同是否有效?

2、乙的抵押担保行为是否符合法律的规定？

3、乙应该承担什么责任？

案例4:事实上的合伙

[案情]甲于2001年12月开办了A企业，登记注册为个体工商户。2003年甲欲将A企业转让他人时，乙、丙诉至法院，理由为A企业是二人与甲共同合伙开办，请求判令二人与甲的合伙关系成立。同时，向法庭提供如下证据：1、当地政府下发同意乙在该地投资开办A企业；2、乙与A企业所在地的村民达成书面承包该地的协议书；3、甲作为A企业的负责人与当地村委员会签订承包该地的合同书，乙交纳的承包费；4、乙收取丙投资款5万元；5、甲办理了经营者为甲、投资人数1人、从业人数5人，投资额10万元的个体工商企业登记手续，并在登记申请表一栏写明投资人乙，出资10万元；6、出售产品收款表均有甲、乙、丙当中二人的签名；7、三名证人证实A企业是乙、丙投资，甲管事，三人是合伙关系，；

8、甲及甲的哥哥录音带证明A企业有乙、丙的投资等。

分析：法院是否会支持乙丙的诉讼请求？

案例5：合伙企业的设立

2004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。

请问：1、本案之酒吧设立，符合法律规定么？

2、4000元借款如何处理？

案例6：合伙人权利与义务（2）

李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。

请问：

1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？

2、对此，依合伙企业法应该任何处理？

3、李某该怎么办？

案例7：合伙企业与第三人关系（1）

某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元。试问：（1）债权人可如何主张债权？

（2）若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B能否以出资比例为由抗辩？A、B偿还债务后如何追偿？

案例7：合伙企业与第三人关系（2）

上例中的合伙企业无负债且在存续期间。若A对E负有已到期的、以其个人财产未能清偿的债务70万元；同时，E对该合伙企业负债50万元。试问：

（1）E能否以其对A的70万元债权冲抵其对该合伙企业所负的50万元债务？

（2）E应如何实现其债权？

（3）若E主张行使合伙人权利，能否得到支持？

案例8:入伙与退伙

1997年7月，甲、乙、丙三人签订了合伙协议成立了一合伙企业，协议对各方的出资做了明确的规定，但对利润的分配和债务的分担未作规定。企业成立经营1年后略有盈利，三人未将该盈利分配。又经营8个月后，企业开始出现亏损。到1999年9月亏损乙达到数十万元。此时，甲一好友丁要求加入到该合伙企业中，甲告知该企业境况不好，但丁称自己看好该行业，仍愿意加入。经甲乙丙三方商量，同意丁加入。但丁加入后企业状况并未好转。到同你12月，乙要求退出并经另外三人同意，但对债务未作清理。乙退出后一周，便有债权人要求偿还1996年6月所欠的债务。

问：该债务应由谁来承担？

案例8:入伙与退伙（2）

斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。1999年5月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年10月，他退出该事务所。12月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？

案例9：合伙企业债务

1998年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定，甲以现金人民币5万元现资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙。鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙