劳务派遣

• 点评：根据《劳动合同法实施条例》第10条规定，劳动者 非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的， 劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的 工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新 用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的 工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。 • 本案中，原用人单位并未向张某支付经济补偿，因此，他 的工作年限应从入职时起连续计算，并已符合签订无固定 期限劳动合同的条件。
本节内容
• 一、劳务派遣的概念（图示） • 二、劳务派遣制度存在的必要性解读 • 三、劳务派遣制度中的 “硬伤”（五大经典案例的解 读与反思） • 四、拓展性思考 • 五、给高职生有关未来就业的建议（小贴士）
一、劳务派遣的概念
劳务派遣示意图
用人单位（接受单位）
劳动合同
用人单位（派遣机构） 支付工资等 劳动者
• 点评：《劳动合同法》第63条规定，被派遣劳动者享有与 用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位 劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者 的劳动报酬确定。该快递公司的行为明显违法。
• 案例二 不签无固定期限劳动合同 • 案情：1991年1月，张某入职某制药公司，任职期间先后 被制药公司安排到下属的多家制药厂工作。2005年5月， 制药公司安排张某与某劳务派遣公司签订劳动合同，然后 再由该劳务派遣公司将其派遣回制药公司工作，但是张某 的工作地点、工作岗位和工作内容等未发生变化。2011年 5月31日，劳务派遣公司以劳动合同期满为由终止劳动合 同，制药公司也不让张某再继续上班。此前，张某已向劳 务派遣公司提出要求签订无固定期限劳动合同。 • 问：张某可否要求订立无固定期限合同？ “十退十二订”的复习
劳动者 劳动合同的相对性
用人单位
案例导入：某高职院校毕业生小王收到国内知名大企业A 公司的入职通知。然而，在签订劳动合同之际，A公司却 要求小王与B公司签订劳动合同。小王十分纳闷：自己明 明是在A公司上班怎么却要与B公司签订劳动合同呢？
• 点评：小王的这种情况，其实是A公司利用了劳务派遣的 制度，在与小王建立了实际用工关系的同时，又不必建立 劳动关系。在这种情况下，真正与小王建立劳动关系的是 B公司而不是A公司，小王虽在A公司工作，但实际上却是B 公司的员工。之所以出现这种情况，是因为有些公司出于 规避某些用工风险的考虑，故而选择了劳务派遣的模式进 行用工。
“目前做到同工同酬很难，眼下最重要的就是在制度设计上 ，将劳务派遣工与正式工两套岗位评测体系有效融合。其 次就是增强员工的归属感，给予员工更多关怀。” ——工业和信息化部电信研究院研究员刘涛 • 致语：路漫漫其修远兮！
• 7.用工单位和劳务派遣单位违反《劳动合同法》有关劳务 派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改 正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元 以下的标准处以罚款（劳务派遣单位并由工商行政管理部 门吊销营业执照）；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派 遣单位和用工单位承担“连带赔偿责任”。
• 点评：《劳动合同法》第62条规定（使用劳动派遣工的） 用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准， 提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动 者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金 ，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣 劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的， 实行正常的工资调整机制。 • 由此可见，支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关 的福利待遇是用工单位的一项法定义务。
• 点评：用工单位和派遣单位对造成劳动者损害要承担相互 “连带责任”，即指劳务派遣公司或用工单位都应当独立 对派遣劳动者承担所有的赔偿责任，无论是由哪方导致劳 动者受损害。即使被派遣劳动者只起诉一方，依据《最高 人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二 ）》第10条规定：劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动 争议而起诉，以派遣单位为被告；争议内容涉及接受单位 的，以派遣单位和接受单位为共同被告。即在劳务派遣争 议中，法院是有权利直接追加另一方为被告的。
四、拓展性思考（学生总结）
• 一、对“三性”的规定不明确 《劳动合同法》第66条规定：“劳务派遣一般在临时性、 辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”但是，对何为“ 临时性”、“辅助性”、“替代性”却没有作出界定。 • 二、提升劳务派遣单位入市的门槛 • 三、同工同酬
• 点评：1.法条延伸解读：据人力资源社会保障部网站消息 ，《劳务派遣行政许可实施办法》已经人力资源社会保障 部第10次部务会审议通过，现予公布，自2013年7月1日起 施行。《办法》明确，未经许可，任何单位和个人不得经 营劳务派遣业务。申请经营劳务派遣业务应当具备注册资 本不得少于人民币200万元等条件。 • 2.硬伤依旧：同工同酬不包括职工福利、社会保险 • 3.鼓励学生多看时事新闻
三、劳务派遣制度中的 “硬伤”
• 例一 同工不同酬 • 2010年起，深圳一家快递公司进行用工制度“改革”，小 袁和他的同事被公司安排转为与一家劳务派遣公司签订劳 动合同。虽然工作内容、工作岗位没有发生任何变化，但 是他们的工资却从之前的每月3500元减少至每月2500元， 社会保险待遇也大幅削减。小袁说，目前直接与该快递公 司签订劳动合同的员工不到30％。 • 问：该快递公司的做法是否违法？
• 6.被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利 用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单 位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工 单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者 相近岗位劳动者的劳动报酬确定。劳务派遣协议，载明或 者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合上述规 定。劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的被派遣劳动者享有 的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行
• 案例五 谁对我负责？ • 案情：李华由广州某派遣公司派遣至广州番禺某建筑公司 做建筑工人。2010年7月10日，她被从工地四楼滚下的圆 柱形水泥块击中头部，导致当场受伤昏迷，经医院诊断为 ：重型颅脑损伤，广泛脑挫裂伤，双侧硬膜下血肿，多发 性粉碎性开放性颅骨骨折，脑疝形成。入院后，截至2010 年11月29日，李华的医疗费用已经达到326949.42元，目 前还在继续治疗中，并欠下10多万元医疗费。前期，番禺 某建筑公司还支付了部分医疗费，但2010年11月29日以后 ，用工单位和派遣公司就互相推脱，拒不支付医疗费。 • 问：李华应如何维权？谁是适格的被告？
• 点评：该单位为了规避《劳动合同法》所规定的义务，把 非临时性、非辅助性、非替代性工作岗位上的员工，甚至 全体员工都转到劳务派遣公司，是明显违法的。在签订劳 务派遣合同的过程中，该单位又施加压力让员工“自愿” 在该单位印刷好的解除劳动关系协议上签字，这种行为更 是违法的。
• 案例四 拒付加班费 • 案情：刘某是广州一家劳务派遣公司员工，双方签订了劳 动合同，其中约定在合同期内，刘某被派遣至广州某保洁 公司当保洁员，工资为每月1200元。上班后，刘某被安排 早中晚各打扫卫生一次，每次3小时。3个月后，刘某发现 其他保洁员都有加班工资，唯独她没有，于是多次与保洁 公司交涉，但该公司认为其与公司没有劳动关系，所以不 予支付加班费。最后刘某唯有通过劳动仲裁来解决。 • 问：刘某可否要求获取加班费？Leabharlann 五、给高职生有关未来就业的建议
小贴士： • 1.择业注意防止陷入劳务派遣的陷阱 • 2.学会用法律维护自己的权益 • 3.给其他同学善意的提醒
“一直希望用我的工作表现可以有一个光明的前途，可是 10年下来，单位回报给我的就是每个月一千多一点的工 资，还有就是无法改变的身份。” • ——某运营商劳务派遣工 “劳务派遣工目前的条件还不适合转正，因为招聘时标准 相对较低，可以尝试达到一定标准的限定名额，给予转 正。” • ——某运营商中层管理者
• 4.接受以劳务派遣形式用工的单位是用工单位，劳务派遣 单位派遣劳动者应当与用工单位订立劳务派遣协议。劳务 派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动 报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动 者，不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳 动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣 劳动者收取费用。 • 5.用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位 确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳 务派遣协议。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量， 不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动 行政部门规定。
• 最典型的代表：三保（保洁、保安和保姆）
法条引用
• 1.劳动合同用工是我国企业的基本用工形式。劳务派遣用 工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作 岗位上实施。 • 2. 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单 位派遣劳动者，不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单 位。 3.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定 期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工 作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最 低工资标准，向其按月支付报酬。
• 案例三 我能被派遣吗？ • 案情：小丽于1998年9月1日入职某大学幼儿园任幼师，双 方签订了劳动合同，最后一份劳动合同的期限至2007年12 月31日止。2007年11月27日，小丽等员工被告知，从2008 年1月1日起，他们将与该处选定的劳务派遣单位签订两年 或两年以上劳动合同，并要求他们签名确认是否愿意与劳 务派遣公司签订劳动合同。但直至2008年1月22日，幼儿 园才将劳务派遣合同交给小丽，小丽表示不同意签订劳务 派遣合同，要求仍与幼儿园签订劳动合同。双方未能就此 协商一致。幼儿园于2008年1月25日向小丽发出终止劳动 合同通知书。 问：幼儿园的教师岗位能否适用劳务派遣？
二、劳务派遣制度存在的必要性解读
• 1.劳务派遣用工模式是用工企业应急危机的后备军，降低 用人成本的同时也规避企业的运营风险。比如：当企业遇 到突如其来的经济危机或者企业厂房搬迁、整理厂区等工 作，急需大量临时员工时，使用劳务派遣型用工模式比在 外招聘员工要节省很多用人成本，同时也规避了企业在员 工裁员、薪酬发放、社保缴纳、劳动合同纠纷解除等用工 风险。 • 2.劳务派遣机构承担起了企业猎头部门的职能作用。比如 当企业需要某行业的冷门稀缺人才时，使用劳务派遣就能 为企业招到所需要的特殊人才，从而为企业在招聘人员方 面节省了时间和成本。