法理学练习题(一)

1、法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立？

A.《律师法》第14条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义执业，不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则

B.《中小企业促进法》第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则

C.《宪法》第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则

D.《医疗事故处理条例》第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则

答案及解析：A 本题考点为法律规则的分类。其分类如下：（1）授权性规则和义务性规则。按照规则的内容规定不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种：（1）命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规则，例如《婚姻法》规定的“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意”即属于此种规则。（2）禁止性规则，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们做出一定行为的规则，例如《宪法》规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”，即属于此种规则。（2）确定性规则、委任性规则和准用性规则。按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。（3）强行性规则和任意性规则。按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。所谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则……综上所述，本题A

项正确。

2、法律终止生效是法律时间效力的一个重要问题。在以默示废止方式终止法律生效时，一般应当选择下列哪一原则？

A.特别法优于一般法

B.国际法优于国内法

C.后法优于前法

D.法律优于行政法规

答案及解析：C 法的默示的废止，即在适用法律中。出现新法与旧法冲突时，适用新法而使旧法事实上被废止。从理论上讲，立法机关有意废止某项法律时，应当是清楚而明确的。如果出现立法机关所立新法与旧法发生矛盾的情况，应当按照“新法优于旧法”、“后法优于前法”的办法解决矛盾，旧法因此被新法“默示地废止”。

二、多项选择题：

（2002年）

31. 从法理学的角度看，下列哪些表述不能成立？

A.在近代，法律责任与权利、的义务是可以相互转移的

B.法律制裁是主动承担法律责任的一种方式

C.立法是对社会资源、的社会利益进行第一次分配的活动

D.行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程

答案及解析：AB 近现代法律遵循“责任法定”、“责任自负”原则，不允许法律责任的转移，因此A项错误。关于B选项，法律制裁是被动承担法律责任的主要方式，是由特定的国家机关对违法者实施相应的强制性惩罚措施，如系当事人主动承担，如主动支付赔偿、补偿或恢复、补救、不算是法律制裁。因此该项错误，关于C选项，从立法、执法、司法的关系来看，尽管它们都属于对社会资源、社会利益的分配活动，但是执法和司法活动都必须遵循法律进行，从属于立法活动。因此相对于立法来说，执法和司法只能是第二性的，是立法基础上的再分配，而立法则是对社会资源、社会利益进行“第一性分配”的活动。因此该项正确。关于D选项，执法活动从法的事实角度来看，是法在现实生活中被行政机关执行的过程，也是权力行使的过程。二者在过程上是同一的。因此D项亦正确。

法理学：第二节法律规范考题分析

PDF转换可能丢失图片或格式，建议阅读原文

https://www.360docs.net/doc/b61000276.html,/html/50/s_50776_50.htm

一、单项选择题.我国刑法规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”该条款的内容属于哪种规范？()（年试题，分）A授权性规范B.义务性规范 C.命令性规范D.禁止性规范

【答案】A

【解析】本题考的是法律规则的种类。按照规则的内容不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，它可以分为权利性规则和职权性规则。所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则，它可以分为命令性规则和禁止性规则。命令性规则是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规则；禁止性规则是指规定人们的消极义务，即禁止人们做出一定行为的规则。本题所引《刑法》第条，从内容上看，是由国家授予相应权利主体从事正当防卫的权利，故为授权性规则，选、是错误的，从上面的分析可以看出，授权性规则是规定人们有权做一定行为或不做一定行为，而义务性规则是规定人们法律义务的规则，二者截然相反，故应排除，由于命令性规则和禁止性规则属于义务性规则，故亦排除。本题也可以运用排除法来作答。从三个选项的关系中可以看出，是上位概念，而为下属概念，如果要选这个上位概念，也要选这两个下属概念。由于本题是单项选择题，故可用排除法排除。

2.我国《立法法》第条第款规定“军事法规、军事规章的制定、修改和废止办法，由中央军事委员会依照本法规定的原则规定”。这一规范属于()。

A.委任性规范

B.授权性规范

C.准用性规范

D.确定性规范

【答案】A

【解析】本题考的是法律规范的种类。法律规范按照规则内容的确定性程度的不同，可以分为确定性规范、委任性规范和准用性规范。所谓确定性规范，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规范；所谓委任性规范，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规范；所谓准用性规范，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。

本题中，国家权力机关通过《立法法》，以法律的形式委托中央军事委员会依《立法法》规定的原则规定军事法规、军事规章的制定、修改和废止办法，当属委任性规范，故应选A。委任性规范在含义上不同于授权性规范，授权性规范是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，它规定人们的可为模式，而不是委托国家机关依相应途径或程序加以确定某类规定，因此，应排除。委任性规范和准用性规范的区别在于，委任性规范内容虽尚未确定，但规定了某种概括性指示，而准用性规范虽本身也未规定人们具体的行为模式，但可以援引

或参照其他相应内容的规定。本题中，中央军委勿需援引或参照其他相应内容，即可依《立法法》的委托制定、修改和废止军事法规、军事规章，当属委任性规范，故也排除。确定性规范内容已明确规定，无须委任或援引其他规则，因此也应排除。

二、多项选择题

1.学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。

学生甲的论点是：

①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素；

②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的；

③表述法和法律规范内容的文件被称为“规范性法律文件”。

学生乙的论点是：

①法的要素不能等同于法律规范的构成要素；

②并不是所有的法都表现为法律条文形式；

③同一个法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。

对上述论点进行分析，下列选项哪些是正确的？()（年试题，分）

A.学生甲的论点①和论点②

B.学生甲的论点③和学生乙的论点

C.学生乙的论点①

D.学生乙的论点②

【答案】BCD

【解析】本题考的是法和法律规范的关系。本题考察的范围较广，属于综合性很强的一道题。本题是历年考题中较难的一道题。因为本题涉及了众多的法的基本概念，包括法、法的规则（法律规范）、法的构成要素、法律规范的构成要素、法律条文和规范性法律文件。正确解答此题不仅要了解上述概念，而且要了解相关概念之间的区别。特别是要掌握法的构成要素与法律规范的构成要素之间的区别；法律条文与法律规范之间的区别；法与法律规范之间的区别；法与规范性法律文件之间的区别。在此，应该对学生甲和学生乙的观点逐一剖析，才能得出正确答案。法与法律规范的概念是不同的。从概念上看，法是指由一定物质生活条件决定的，由国家制定和认可的并由国家强制力保证实施的具有普遍效力的行为规范体系，其目的在于确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。法律规范（法律规则）是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。可见，规范是法的系统的基本细胞，而法是作为整体而存在的，因此，整体的法反映着统治阶级的国家意志，而单个法律规范的阶级内容与使命只有在法的系统的联系之中方能体现。此外，法在整体上是一定社会经济结构和政治结构的反

映，而单个法律规范只执行着整体职能当中的某一方面的职能，往往不能直接反映一定社会的经济和政治结构。此外法不仅包括法律规范，而且还包括法律解释，以及占统治地位的法律意识等。在构成要素上，法由法的概念、法的技术性规定和法律规范构成的，而法律规范的构成要素为假定条件、行为模式和法律后果。综上分析，学生甲①的观点是正确的。