第8章讲义侵权行为的法律适用3

• 3、双重可诉原则—对于在境外发生的侵权行为， 在侵权的认定上重叠适用侵权行为地法和法院地 法。
• 4、利弊分析：对中国公民是原告的情况不利
• 5、改进：借鉴德国法律，可规定：对于发生在国 外的侵权行为，不得对中国公民提起比中国法律 规定更高的赔偿请求。
第三节：特殊侵权的法律适用
一、海事侵权的法律适用 二、航空侵权的法律适用 三、公路交通事故的法律适用 四、产品责任的法律适用 1973年《产品责任法律适用公约》
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第8章侵权行为的法律适用3
第一节 侵权行为之债概述
一、涉外侵权行为之债的法律冲突 1、各国对侵权行为的构成条件不同。 2、加害人承担的责任不同。 3、受害人的范围不同。 4、由于各国经济水平不同，赔偿结果的巨大差异。
二、侵权行为之债的发展
（一）种类和范围扩大 1、产品责任引起的损害赔偿 2、环境损害引起的损害赔偿 3、公路、航海、航空运输中的损害赔偿 4、高度危险物质引起的损害赔偿问题。 5、商事领域的侵权 6、互联网等新技术途径下的侵权 7、因人身损害引起的精神损害赔偿和惩
内将会有第一次正式开庭。”
• 三被告各有责任
•
根据产品责任理论，庞巴迪和通用公司被指控产品设
计缺陷。
•
尼尔森指出，和机身相比，失事飞机庞巴迪CRJ-200
的机翼显得过于小巧，而且没有辅翼，这种设计缺陷使
CRJ-200起飞时需要更大的升力。
•
2005年3月，即“11・21”空难后四个月，美国联邦航
空监管局发布通知称，多起起飞时发生的空难，都与这种
中华人民共和国法律不认为在中华人民 共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为 侵权行为处理。”
《解释》187条
“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地 法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时， 人民法院可以选择适用。
• 1、主要规则—侵权行为地法。侵权的损害赔偿适 用侵权行为地法。
• 2、选择适用当事人的共同属人法。
罚性赔偿问题。 （二）损害赔偿的责任基础发生变化 （三）损害赔偿和社会保险结合在一起
第二节 一般侵权行为之债的法律适用
一、侵权行为之债适用侵权行为地法 二、侵权行为之债适用法院地法 三、侵权行为地法和法院地法的重叠适用 四、现代新发展
——如何确定侵权行为地
1、加害行为地 加害行为实施地是侵权行为地， 侵权适用加害行为地国家的法律。 （法国、意大 利、瑞士、奥地利、日本）。
•
就在该案起诉后不久，庞巴迪公司就宣布不再生产
CRJ-200型飞机。
• 遇难者家属认为，产品设计缺陷同样存在于通用电气制造 的飞机发动机中。尼尔森认为，大量的目击者看到发动机
被请求人的主营业地的法律。
特点：
1、重叠性连接点（多元连接因素）的运用使适用的 法律集多个连结点的指示为一身，从而体现了 “法律关系聚集地”的思路，这是最密切联系原 则在“量”上的体现。
2、规定四个顺序，依次确定准据法。主次分明，兼 顾原被告。
3、意思自治的有限适用（原告） 4、被告证明“不能预见”的权利；给被告设定一个
缺陷：设计缺陷；质量缺陷；指示缺陷。
产品：天然产品；工业产品（加工、未加工的）
损害：对人身的侵害；对财产的损害及其经济损失。但产品 本身的损害及由此引起的经济损失不包括在内。除非这种 损害与其他人身或财产损失相附随或伴生。
（二）法律适用规则
1、适用的法律应为损害地国家的法律，如果该国同时又是： 直接受害人惯常居所地国或被请求承担责任人的主营业地 或直接受害人取得产品的地方。 2、应适用的法律仍应是直接受害人惯常居所地国家的法律， 如果该国同时又是被请求承担责任人的主营业地或直接受 害人取得产品的地方。 3、如以上两种法律都不适用，除非原告基于损害地国国内 法提出请求，应适用被请求承担责任人的主营业地国国内 法。 4、如果被要求承担责任的人证明他不可能合理地预见该产 品或他自己的同类产品经由商业渠道在该国出售，则适用
合理的责任。
• 诉讼已走出国门
• 即使对已经接受赔偿的罹难者家属来 说，21.1万元的金额也不能使他们满意。
•
截至目前，共有来自26位遇难者家庭
的近百名家属，向美国洛衫矶高等法院提
起索赔诉讼。承运人中国东方航空公司、
飞机制造商加拿大庞巴迪公司和飞机 发动
机制造商美国通用公司，被同时列为被告。
• 原告律师之一、美国理夫律师事务所的合 伙人罗伯特・尼尔森，在北京和部分起诉 家属碰面。“如果进展顺利的话，两三年
四、产品责任的法律适用
（一）1973年《产品责任法律适用公约》
一、基本定义：产品责任是指质量有缺陷的产品，或者没有 正确说明用途或使用方法的产品，致消费者或使用者人身 或财产的损害时，产品的制造者或销售者所承担的赔偿责 任。
责任人：产品的生产者；供应商；在产品准备或销售等商业 环节中的其他人，包括修理人和仓库保管人。
2、损害发生地 损害结果的发生地是侵权行为 地。侵权适用结果发生地的法律。 （美国）
3、“行为地”“结果地”都是侵权行为地。 由受害人选择其一作侵权行为地。 （捷克 ）
4、“行为地”“结果地”都是侵权行为地， 由法院在两者之间选择适用 （中国）
四、一般侵权行为之债法律适用的发展
1、适用与侵权行为有最密切联系的国家的法律 美国：贝克科杰克逊 Babcock v .Jackson
机翼结冰有关。
•
庞巴迪还被控没有很好的警告和培训飞会严重影响这种机翼起飞时
的升力，美国官方正在调查这一问题，因为他们认为，这
可能是导致包括包头空难在内的最近几起飞机坠毁事件的
原因，”尼尔森指称，“失事飞机起飞前曾在停机坪上停
放了一夜，而气象资料显示当时的气温在零度以下。”
2、当事人意思自治 瑞士：当事人可以协议选择适用法院地法律。
3、选择适用当事人的共同属人法 法官选择适用侵权行为地法/国籍国/住所
地法 4、适用对受害人有利的法律
如意大利：侵权责任由损害发生地法支配， 但是受害方可以要求适用损害结果发生地法。
中国的规定：
《民法通则》146条
“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为 地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有 住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地 法律。