国际私法考试题参考

简答题

1、准据法的含义及其特点

准据法系指经冲突规范指引，用以确定涉外民事法律关系当事人权利义务的具体实体法规则，是国际私法一个非常重要的专有术语。特点：准据法是能够确定当事人具体权利义务关系的实体法。准据法是按照冲突规范的指引所援用的法律。

2、冲突规范的结构、类型

冲突规范又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。结构：在结构上由“范围”和“系属”两个部分组成。范围是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题，系属则是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。类型：四种基本类型，单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用的冲突规范、选择适用的冲突规范。

3、国际司法中法律冲突的2种解决方式

（1）间接调整方法：指在有关的国内法或国际条约中规定某类涉外民商事法律关系受何种法律来调整或支配，也就是通过冲突规范来指定各种不同性质涉外民事法律关系应该适用的法律。（2）直接调整方法：所谓直接调整方法就是用直接规定当事人的权利义务的实体规范来直接确定涉外民商事法律关系当事人之间的权利义务的方法。

4、我国法律中关于公共秩序的规定

我国国内立法对公共秩序保留制度已有较为完备的规定，通常称为“社会公共利益”。现行有效的规定包括：1986年《民法通则》第150条：“依照本章规定适用外国法律或国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”2010年《涉外民事关系法律适用法》第5条：“外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。”由此可知，对于公共秩序保留制度，我国采用的是直接限制的立法模式。

5、系属公式有哪些

系属公式是对部分双边冲突规范中的系属进行抽象化、公式化的结果。（1）属人法：以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居住所作为连接点的系属公式。

（2）物之所在地法：指民商事法律关系的客体物所在国家的法律。

（3）行为地法：当事人的法律行为或非法行为发生地所属法域的法律。

（4）法院地法：审理案件的法院所在地国家的法律。

（5）旗国法

（6）当事人合意选择的法律

（7）最密切联系地法律

6、国籍的含义及自然人国籍冲突解决途径有哪些

自然人的国籍是指一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格，是区别一

个人是内国人还是外国人或无国籍人的标志。

国籍的冲突分为积极冲突和消极冲突。积极冲突的解决：（1）一个人同时具有内国国籍和外国国籍时，国际上较通行的做法是按照“内国国籍优先原则”，以内国法为当事人的本国法。（2）当事人的双重或多重国籍均为外国国籍时：以最后取得的为准，以当事人住所或惯常居所地国籍为准，以与当事人有最密切联系的国籍国为准。（3）不对当事人国籍进行内国国籍和外国国籍的划分，只以与当事人有最密切联系的国籍国为准。消极冲突的解决：一般主张以当事人住所所在地国的法律为其本国法，如果当事人无住所或住所不能确定时，以其居所所在地国法律为其本国法。

论述

1、仲裁协议有效的要件及法律效力

要件：（1）仲裁协议当事人应具备完全民事行为能力。（2）当事人意思表示真实。（3）采用书面形式签订。（4）争议事项具有可仲裁性。

法律效力：（1）仲裁协议一经依法成立，即对当事人直接产生法律效力。（2）是有关仲裁庭或仲裁机构行使仲裁管辖权的重要依据。（3）有效的仲裁协议在赋予仲裁机构管辖权的同时，排除了法院对该争议事项的司法管辖权。（4）一项有效的仲裁协议是保证仲裁裁决具有强制执行力的重要依据。

案例分析的几个点

1、遗嘱的效力问题：我国法定继承采用“区别制”，即动产法定继承适用被继承人死亡时经常居住地法律，不动产继承，适用不动产所在地法律。遗嘱继承时，需具备一定的形式和实质要件，遗嘱人是否具备通过遗嘱处分其财产的能力属于遗嘱有效成立的实质要件，遗嘱能力适用属人法，在本案中即适用我国法律。遗嘱的效力适用遗嘱人立遗嘱时或死亡时经常居住地法律或国籍国法律。遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。

中国籍公民王美玫1948年随父母到印度尼西亚定居，1958年加入印度尼西亚国籍。1995年，王美玫丈夫去世，王美玫除有一子外，无其他亲属。1996年，王美玫变卖在印度尼西亚的财产，与其子回中国定居。回国后，王美玫购买一套公寓居住。王美玫的儿子有业不就，靠王美玫的积蓄生活。王美玫对其子好逸恶劳十分反感，多次劝说儿子自食其力，儿子置若罔闻。王美玫遂加强了对财产的控制。王美玫的儿子对其母不满，先后在1997年、1998年两次加害其母，均被与其母朝夕相伴一条爱犬救解。王美玫年事已高，又遭逆子两次暗算，心力交瘁，自知不久将绝于人世。1998年底，王美玫找到律师立下书面遗嘱：

一、取消儿子的继承权。

二、我死后，尚可留存人民币10万元左右，由爱犬继承，这笔钱由律师掌管，用于爱

犬的生活费用。爱犬的日常生活，由律师照料。

一、在律师履行交付的义务后，公寓一套归律师所有。

王美玫立遗嘱后不久就去世了。律师安葬了死者。王美玫的爱犬在王美玫的

墓地守候，

四天四夜不吃不喝，悲壮死去。

问：

1）王美玫遗嘱的效力适用何国法律来认定？

2）王美玫的遗产如何处理？

答：

1、我国法律对涉外遗嘱的法律适用未作出明确规定。在司法实践中，对遗嘱的形式要

件，依场所支配行为原则，适用立遗嘱地法，对遗嘱实质要件，参照法定继承的法律适用原则处理。王美玫的遗嘱是在中国立下的，遗嘱的形式要件适用中国法律。对遗嘱实质要件，应参照我国法定继承的法律适用原则处理，不动产遗嘱适用不动产所在地法律，动产遗嘱适用被继承人死亡时住所地法律。被继承人所遗留的不动产在中国，被继承人死亡时的住所地亦在中国，所以，遗嘱的实质要件应适用中国法律。

2、根据中国法律，该遗嘱是部分有效遗嘱。剥夺其子继承权部分有效。

爱犬继承部分遗嘱无效，在我国，狗不能成为继承主体。狗死后，这部分遗产成为无人继承财产，收归国有。

付给律师报酬部分的遗嘱有效。因为忠贞的狗随主殉难，律师不能按遗嘱要求履行照料义务，所以，律师应在遗产中获取付出劳动部分的报酬，剩余部分属无人继承财产，收归国有。