以案说法

法律案例分析----以案说法

会计1201 彭语嫣1208010130

以前就比较喜欢法律，所以就选了以案说法这个课堂，来进一步了解法律。这学期开的这门选修课重点在于用一个又一个生动的案例来向我们分析、解释法律的作用，通过这种感性的方式学习到了法律的一部分知识。在我学习的过程中，我发现了我们的法律在处理案件时经常使用一些方法。探讨案例分析方法对于沟通理论和实务，保障司法公正，具有十分重要的意义。案例分析方法是法律关系分析法和请求权基础分析法。两者不能互相替代，而是互相独立的，同时又互相交叉融合，因而不可偏废。

良好的社会公共秩序离不开两种手段：法律和道德。道德和法律追求的目标是一致的，都是通过规范人的行为来维护公共生活秩序，实现经济社会的稳步发展。道德的更好发挥需要法律的支持，法律以其强制性坚实而有力的保障着我们的社会向前发展，每个人都必须遵从。

在公共生活中，法律可以约束人的行为。法律是最有权威的的公共生活规则，它既有国家强制力又有普遍约束力。它不仅确认具有法律约束力的公共生活准则，引导人们自觉守法，而且通过制裁破坏公共秩序的违法行为，强制人们遵守社会公共行为准则。法律具有指引、预测、评价、强制、教育的作用，只有政府、社会、公民都明确公共生活规范意识，并自觉遵守，才能建立起和谐的现代生活方式。要想在全社会建立起尚法的风尚，首先大学生要带头充分认识了解法律，把握在公共生活中主要法律规范的基本精神和主要内容，提升自己的文明素质，促进社会主义法治国家建设。

我国的实体法律制度包括民商法律制度、行政法律制度、经济法律制度、刑事法律制度。而我个人比较感兴趣的是民商法部分。民商法与人们的日常活动的关系最为密切，人们的人身、财产受民商法保护。大学生了解民商法的知识有助于正确处理有关权力与义务的关系，依法自觉履行义务，维护自身的合法权益。民事权利是指自然人、法人或其他组织在民事法律关系中享有的具体权益，民事权利可分为财产权和非财产权。我国民法所规定的民事权利，主要有物权、债权、知识产权、继承权、人身权。下面，我将列举两个例子来进行民商法的案例分析。

案例一、【案情简介】

2004年5月5日，“人造美女”杨某报名参加了某传媒有限公司主办的选美大赛。5月12日至13日，杨某参加了初赛，并与其他79名选手一起进入复赛，后又与其他30名选手

一起进入决赛。5月21日下午，该公司通知杨某取消其参赛资格。该通知的内容为“鉴于有关证据表示，您是人造美女，故组委会决定取消您参加总决赛的资格，特此通知”。后有关“人造美女”被拒参赛的报道见诸报端。5月26日上午，该公司又通知组委会恢复她参赛资格。杨某来到组委会后当面撕毁了恢复参赛的通知。双方矛盾激化。6月1日下午，杨某到法院正式将该公司告上法庭。杨某认为，被告公司称其为“人造美女”，构成对其名誉的侵害，因而要求被告赔礼道歉，索赔5万元。6月3日，法院正式受理此案。

【分析】

一、被告是否构成对原告名誉权的侵害

在本案中，原告认为被告称其为“人造美女”，原告是以侵权为由，提起名誉侵害诉讼。事实上，杨某通过报名参加选美大赛，就与主办者之间形成了一个合同关系，被告单方面中止合同，显然构成违约。如果侵权也成立的话，本案将构成合同责任和侵权责任的竞合。所谓责任竞合，又称请求权竞合，是指同一权利人对于同一义务人，就同一标的发生数个请求权的情形。根据我国合同法第122条的规定，“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”原告提起侵权诉讼是于法有据的。接下来的问题就是，本案中被告的行为是否构成对原告名誉权的侵害。“名誉权乃人就自己之社会评价享受利益之权利也。”对受害人社会评价的降低，是侵害他人名誉权造成的主要损害后果。

就本案而言，原被告争议的焦点之一是，被告所使用的“人造美女”一词是否具有歧视性？对此，学界也有着争议5，但我认为，即使被告所使用的“人造美女”一词具有歧视性，被告的行为也不构成对原告名誉权的侵害。因为侵害名誉权的构成要件之一就是，侵权行为人要有传播散布行为。传播散布，就是指将诋毁他人的观念传达予他人。因此，本案中我们可以认为原告的名誉感受到了侵害。但是，名誉权保护的范围并不及于单纯的名誉感侵害。

二、原告是否可以提起违约诉讼

如果原告继续以侵权为由提起上诉，没有获得胜诉判决，原告是否还可以提起违约之诉？或者原告在未提起上诉的情况下，是否可以直接提起违约之诉？这一问题的解决与各国对责任竞合所采立场有关。解决责任竞合问题的学说有三：法条竞合说、请求权竞合说和请求权规范竞合说。如果采法条竞合说，则责任竞合问题实际上变成了法律适用问题，而且责任竞合产生的可能性也被排除了。如果采请求权规范竞合说，则被害人实体上的请求权只有

一个，而且该请求权经裁判后，权利人不得对同一事实以其他的法律观点再行提起新的诉讼。

我认为，我们应当以请求权竞合说来解释我国合同法的规定。因为一方面，给予受害人两个武器，有助于对受害人的保护。如果以纠纷的迅速解决和节约国家诉讼资源为由而禁止当事人以其他诉讼理由再提起诉讼，则未能体现对当事人权利的充分保障。另一方面，请求权规范竞合说是与新诉讼标的理论相配套的制度。目前，我国现行《民事诉讼法》，基本上还是采传统诉讼标的理论。所以，我国缺乏与请求权规范竞合说相配套的民事诉讼制度。结合本案，我认为，如果原告提起上诉而没有获得胜诉判决，或未提起上诉的情况下，都应当允许原告提起违约之诉。

案例二、【案情简介】

2004年6月，厦门东林电子公司与海信公司先后向外界透露，“Hisense”和“firefly”商标被西门子旗下公司博士西门子公司和欧司朗公司在德国抢注，尽管中国商务部和欧盟介入此事，但西门子对海信开出4000万欧元的转让高价，对东林集团的谈判要求不予理睬。海信表示，1999年1月5日，海信商标“Hisense”被国家商标局正式认定为驰名商标，而在这之后第6天，西门子旗下的子公司博世－西门子却在德国注册了商标“HiSense”，该商标与海信的“Hisense”商标只在中间的字母“S”处有大小写区别。从2001年起，海信与西门子开始了长达5年的商标纠纷。今年2月，海信与东林联合赴德靠法律手段解决这一纠纷。3月，西门子突然与海信和解，将“Hisense”商标转让给海信。在中国商务部与欧盟的斡旋下，东林与西门子就“firefly”商标纠纷也出现转机，达成和解：在全球范围内，就照明类和电子元器件类商标权，双方各得一类。这起沸沸扬扬的商标抢注案终于划上了句号。

东林公司2003年出口的节能灯中，有一半产品贴有“萤火虫”商标，如果欧司朗把持欧洲18个国家的“萤火虫”商标权，就意味着东林公司的节能灯不能进入这些市场。如果商标被抢注，东林遭受的打击是灾难性的。同样，对于大型跨国企业海信而言，欧洲的商标权同样重要。

【分析】

本案的焦点在于谁享有对萤火虫商标的所有权。中德双方都分别在自己的国家注册了该商标，都认为自己拥有此商标权。

首先，我们先来看看什么事商标权。商标权是商标所有者在其商标满足了法定要求后，对其商品所享有的一种专有权。萤火虫属于合法商标。

其次，分析注册商标的概念。我国商法第三条规定：我国实行商标注册原则，即经注册的商标受法律保护，未经注册的商标不受法律保护。注册商标所有人对其注册商标享有转让权：可以专有使用转让许可使用，防止他们在同一类或者类似的商品上使用相同或着类似的商标。就是说如果欧司朗把持欧洲18个国家的“萤火虫”商标权，就意味着东林公司的有相似商标的这些市场。而西门子公司则有权独占此商标，并且可以要求东林公司在使用此商标时缴纳一定使用费。

那么，什么是商标侵权行为。《商标法》第52条规定如有下列行为之一的，均属于侵犯注册商标的使用权：1、未经注册人的许可，在同一种商品或类似商品上使用相同或相思的商标。2、销售侵犯注册商标使用权的商品。3、伪造、擅自制造他人注册商标标识。4、未经同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场。5、给他人注册商标造成损害的。如果东林公司节能灯继续在欧洲市场上销售，则违背了第一条，侵犯了西门子公司的的商标权。

侵犯商标权的的处理是：侵犯注册商标专用权引起纠纷的，由当事人协调。不愿协调或协调不成的，商标注册人可以向人民法院起诉，也可请求工商行政管理部门处理。认定侵权行为成立时，责令立即停止侵权行为，没收销毁侵权商品，并可以罚款。赔偿数额为侵权人在侵权期间所获得利润，包括被侵权人在被侵权期间所获得的损失。因此，如果东林公司在欧洲市场的销售，侵权行为成立，则他的损失时是毁灭性的。

但是，到底这个侵权行为是否成立，要从商标权取得原则来看。1、我国商标法第29条规定，注册在先原则。即商标权属于该商标的首先注册人所有。2、我国商标法第31条规定，注册不损害在先权力原则。商标注册不损害他人现有的在先权力，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。商标抢注是指利用商标先申请原则抢先在国内的不同商品注册他人以知名的商标，或者利用地域性限制在其他国家在同类或者不同类商品上注册已知名商标的行为。明显，首先，西门子公司是后于东林公司注册萤火虫商标的，因此根据注册在先原则东林公司拥有此商标的拥有权。其次，自门子公司利用地域限制在德国注册了以知名中国商标，上商标抢注行为，侵害了东林公司在先权力，违反了商标法31条。最后，双各方以和解结束。

因此，在本案中，看似市东林公司遣返了西门子公司商标权，实际上西门子公司不拥有此商标的拥有权，反而侵害了东林公司的权利，更无权向东林公司索要高昂的转让费。东林公司有权要求西门子公司收回商标权。商标注册人的权利，西门子公司已无权使用此商标。

从这个案例中我们得出的教训是：虽然最终海信和东林抢回了在欧洲的商标权，但从中

不难看出，中国企业的立体商标意识还不够。企业立足长远发展，商标战略应该先行，提前“跑马圈地”，才能在进军海外市场时占据主动。并且，像海信这样有实力的公司早就应该通过国际注册取得在全球一定范围内的保护，在WIPO国际局通过领土延伸得到一国的商标保护不过50美元，认识不到位，意识的缺乏才导致这样的情况发生，殊不知，你在虎视眈眈窥视别人的市场时，别人早已经盯住了你的扩张根本——商标。

我国社会主义法律是社会历史发展规律和自然规律的总结和反映，具有鲜明的科学性和先进性。社会主义法律反映的不是少数人的利益，而是全体人民难的共同利益。我国已建成一套较为完善的中国特色社会主义法律体系，以宪法为核心，包括民法商法、行政法、刑法、经济法、社会法、诉讼与非诉讼程序法，国家经济政治文化社会生活各个方面基本做到有法可依，有力的保障了中国特色社会主义事业的发展。我国要大力建设社会主义法治国家，要不断弘扬社会主义法治理念、完善中国特色社会主义法律体系，发展民主政治保障公民权利。作为大学生，是社会主义法治国家建设的重要力量，必须加强社会主义法治国家建设的重要力量，必须加强社会主义法制修养，参与法律实践。首先，要培养四社会主义法律思维方式，其次要树立和维护社会主义法律权威，努力树立法律信仰，积极宣传法律知识，让中国社会真正迈上法治的进程。你

本可以用那些和他们一起抱怨人生的时间，来读一篇有趣的小说，或者玩一个你喜欢的游戏。

渐渐的，你不再像以往那样开心快乐，曾经的梦想湮灭在每日回荡在耳边的抱怨中。你也会发现，尽管你很努力了，可就是无法让你的朋友或是闺蜜变得更开心一些。

这就不可避免地产生一个问题：你会怀疑自己的能力，怀疑自己一贯坚持的信念。

我们要有所警惕和分辨，不要让身边的人消耗了你，让你不能前进。

这些人正在消耗你。

01. 不守承诺的人

承诺了的事，就应该努力地去做到。

倘若做不到，就别轻易许诺。这类人的特点就是时常许诺，然而做到的事却是很少。于是，他的人生信用便会大大降低，到最后，也许还会成为一种欺诈。如果发现身边有这样的人，应该警惕，否则到最后吃苦的还是自己。

02. 不守时间的人

俗话说浪费别人的时间就等于谋财害命，所以不守时间也就意味着是浪费别人的时间。与这种人交往的话，不仅把自己的时间花掉了，还会带来意想不到的麻烦。

03. 时常抱怨的人

生活之事十有八九是不如意的，这些都是正常的。

我们应该看到生活前进的方向，努力前进。而不是在自怨自艾，同时还把消极的思想传递给别人。这样的人呢，一遇到困难便停滞不前，巴不得别人来帮他一把。本来你是积极向上的，可是如果受到这种人的影响，那么你也很有可能会变成这样的人，所以应该警惕。

04. 斤斤计较的人

凡事都斤斤计较的人，看不到远方的大前途，一味把精力放在小事上。比如两个人去吃饭，前提是AA制。然后饭吃好后他多付了5毛，最后他说我多付了5毛，你抽空给我吧。如此计较的人，失去了知己，也不会有很大的前途。

05. 不会感恩的人

你善心地帮助了他，可是他却不以为然，而且还想当然的认为这是应当的。多次地帮助，换来的没有一句感谢的话语，更有甚者，还在背后说别人的坏话，真是吃力不讨好。

06. 自私自利的人

以自我为中心，不会考虑别人的感受，想怎样就是怎样，也不会考虑大局，只为自己的感受。这种人，为了达到自己的私利会不择手段。

如果看完以上的描述，你的脑海里冒出一张张熟悉的脸，显然，你正在被人日复一日地消耗着。这种消耗绝对可以毁你于无形之中。

这些方法带来阳光

那么，如何给自己搭建一个严严实实的保护网，让自己始终正能量爆棚，每一分钟都是恣意的阳光呢？跟着我们下面这五步做吧！

他们继续往前走。走到了沃野，他们决定停下。

被打巴掌的那位差点淹死，幸好被朋友救过来了。

被救起后，他拿了一把小剑在石头上刻了：“今天我的好朋友救了我一命。”

一旁好奇的朋友问到：

“为什么我打了你以后你要写在沙子上，而现在要刻在石头上

呢？”另一个笑笑回答说：“当被一个朋友伤害时，要写在易忘的地方，风会负责抹去它；

相反的如果被帮助，我们要把它刻在心灵的深处，任何风都抹不去的。”

朋友之间相处，伤害往往是无心的，帮助却是真心的。

在日常生活中，就算最要好的朋友也会有摩擦，也会因为这些摩擦产生误会，以至于成为陌路。

友情的深浅，不仅在于朋友对你的才能钦佩到什么程度，更在于他对你的弱点容忍到什么程度。

学会将伤害丢在风里，将感动铭记心底，才可以让我们的友谊历久弥新！

友谊是我们哀伤时的缓和剂，激情时的舒解剂；

是我们压力时的流泻口，是我们灾难时的庇护所；

是我们犹豫时的商议者，是我们脑子的清新剂。

但最重要的一点是，我们大家都要牢记的：

“切不可苛求朋友给你同样的回报，宽容一点，对自己也是对朋友。”

爱因斯坦说：“世间最美好的东西，莫过于有几个头脑和心地都很正直的朋友。”