国际私法名词解释 简答题整理 期末

国际私法的调整对象是涉外民商事法律关系。 涉外民商事法律关系：是指具有涉外因素的民商事法律关系，也称为国际民商事关系、跨国民商事关系或国际私法关系。 国际私法学即是以国际私法本身为研究对象的法律学科，是关于国际私法规范的产生、发展、法律形式及其适用的理论观点、学说和理论体系。其任务就是通过对国际私法理论的研究来服务于国际私法的立法及实践。 国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。 国际私法的立法体系 是指制定成文国际私法法典或单行法规所采用的体系。 国际私法理论体系是指国际私法学者基于其对国际私法的认识所建立的学说体系。 识别，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。 所谓判例，系指法院对具体案件的判决具有法律约束力，可以成为以后审理同类案件的依据。 国际条约是由两个或两个以上国际法主体缔结的调整其相互间权利义务关系的协议。 国际惯例是在国际交往中逐渐形成的不成文的法律规范，它只有经过国家认可才有约束力。 国际私法关系的主体是指能够在国际民商事关系中享有权利和承担义务的法律人格者，包括自然人、法人、国家和国际组织。 自然人的国籍是指自然人作为某一特定国家的成员而隶属于该国的一种法律上的身份 住所是指一个人以久居的意思而居住的处所。 法人是指依法定程序成立，有一定的组织机构和独立的财产，能以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并能独立地承担民事责任的组织。 法人的国籍是区分内国法人和外国法人的标准， 所谓外国法人的认可，是指内国对外国法人的主体资格及其在内国从事民事活动的认定和许可。 外国人的民事法律地位，是指外国自然人和法人能在内国享有民事权利和承担民事义务的法律状况。 国际组织是以自身名义参加涉外民事法律关系。 国民待遇，又称平等待遇，是指一国给予外国人以同本国人同等的待遇，使其与本国人享受同等的民事权利和承担同等的民事义务。 最惠国待遇是指一国依照条约的规定给予另一国的待遇，不低于它已经给予或将来给予任何第三国的待遇。 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 国际民事法律冲突，是指某一民事关系涉及两个或两个以上国家的法律，所涉国家的法律对同一民事关系的法律规定不一致，它们都规定要适用各自的法律调整这一民事关系，因而存在应选择适用何国法律的矛盾冲突现象。 冲突规范（conflict rules）是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。又称为“法律适用规范”或者“法律选择规范”。 准据法是指通过冲突规范所援引的、用以确定某一国际民事法律关系双方当事人具体权利和义务的、特定的实体法规范。 （从含义中记住三要件） 识别也称为定性或分类，是指法院在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成或问题作出定性或分类，将其归入特定的法律范畴，或对有关冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。 （我国通常为法院地法进行识别） 狭义的反致：对于某一涉外民事案件，法院按照其冲突规范应适用外国法，而该外国法中的冲突规范则指定适用法院地法，法院最终适用了法院地国的实体法。（用狭义的反致答后还有转致和间接反致) 无人继承财产是指尽管继承已经开始，但在法定期限内，没有人接受继承或受领遗赠。对此类财产，各国一般规定归属国库或其他公共团体。(继承已经开始，法定期限内，可能填空） 仲裁协议是指双方当事人愿意把他们之间将来可能发生或者业已发生的争议提交仲裁的书面协议。 连接点又称为“连结因素”或“连结根据”，是指特定的涉外民事法律关系和某一地域的法律连接起来的“媒介”或“纽带”。是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。它是冲突规范系属部分最核心的内容。 范围，又称为连接对象、起作用的事实、问题的分类等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。 系属，是规定冲突规范中"范围"所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。 所谓系属公式，就是把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。 识别冲突，指由于法院地国与有关的外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。 转致，对于某一涉外民事案件，甲国法院依其冲突规范应适用乙国法，而乙国的冲突规范则指定适用丙国法，甲国法院最终适用了丙国的实体法。 从理论上讲，转致还有可能出现再转致，即C国冲突规范援引D国法，D国冲突规范又援引E国法，最后，法院按E国实体法处理了案件的法律适用过程。 间接反致 又称大反致。对于某一涉外民事案件，甲国法院依其冲突规范应适用乙国法，依乙国的冲突规范应适用丙国法，而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国因此适用自己的实体法为准据法。 外国法院说 又称双重反致，或完全反致。是英国冲突法中的独特制度，指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应“设身处地”地将自己视为在外国审判，再依该外国对反致所抱的态度，决定应适用的法律。 先决问题(preliminary question)，又称附带问题(incidental problem)，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为"本问题"或“主要问题”(principal question)，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。 法律规避(evasion of law)是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点的客观事实，以避免本应适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。 外国法内容的查明(proof of foreign law)，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何证明该外国法的存在和确定其内容。 公共秩序保留，又称公共政策、公共秩序、保留条款，它是指一国法院依其冲突规范本应适用外国法时，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。 权利能力是指享有民事权利和承担民事义务的能力或资格。 国有化是指一个国家通过有关法令将属于私人(包括内外国自然人和法人)所有的某类或某项财产收归国有的法律措施。实行国有化是一国行使主权的体现,可产生改变所有权主体的法律效力。 信托通常是指委托人将财产权转移于受托人，受托人依信托文件所定，为受益人或特定目的而管理或处分信托财产的法律关系。 当事人意思自治原则概述 国际私法上的当事人意思自治原则，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。 最密切联系原则是指,合同应适用的法律,是合同在经济意义或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。 特征性履行(Characteristic Performance)方法,是在国际合同的当事人未选择适用于合同的法律时,根据合同的特殊性质确定合同法律适用的一种理论和方法。 “涉外民事关系”是指“一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的”民事关系。 领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立婚姻的制度。 领事婚姻问题的实质是，驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法举行的结婚。 法律冲突的含义 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 法律冲突产生的原因 1、不同社会制度的国家制定的法律在本质上必然不同，内容上的差异和相互之间的冲突在所难免。 2、法律除受阶级本质的约束以外，还要受到一国经济、文化、历史、宗教、习惯等其他社会因素的影响，因此，相同社会制度的国家的法律也会存在差异。 3、在一个国家内部，不同部门制定的法律也会发生冲突。 4、新法与旧法之间也会存在差异，产生冲突。 国际民事法律冲突产生原因 1、各国民商事法律制度互不相同； 2、各国之间存在正常的民商事交往,结成大量的国际民商事关系； 3、各国承认外国人在内国的民事法律地位； 4、各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力。 先决问题(preliminary question)，又称附带问题(incidental problem)，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为"本问题"或“主要问题”(principal question)，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或“附带问题”。 先决问题的构成要件 （1）主要问题依法院地国的冲突规范必须以外国法作为准据法。 （2）需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用。 （3）在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。 承认与执行外国法院判决的一般条件 1．原判决国法院具有合格的管辖权2．有关的诉讼程序具有必要的公正性3．外国法院判是确定的判决4．外国法院判决是合法的判决5．外国法院判决不与其他有关的法院判决相抵触6．原判决国适用了适当的准据法7.有关国家之间存在互惠关系 8 外国法院判决的承认与不执行不违反内锅的公共秩序。 国际私法调整的方法 一般认为，国际私法调整涉外民事法律关系的方法有两种： 1、间接调整： 是指在有关的国内法或国际条约中规定某类涉外民事法律关系受何国（或地区）法律调整或支配，而不直接规定涉外民事法律关系当事人之间实体权利义务的方法。即通过冲突规范来调整国际民商事关系，它是国际私法的特有调整方法。 2、直接调整 是指根据有关国内法、国际条约或国际惯例中直接规定当事人权利义务的“实体法规范”来确定涉外民事法律关系当事人权利义务的方法。 两种方法的关系： 这两种方法都是国际私法调整涉外民商事关系必需的手段，两者相辅相成、互为补充。 我国学者的共识 : 1、冲突规范是国际私法所特有的规范，是国际私法的本体或核心。 2、在以冲突规范作为国际私法基本构成规范的前提下，应将调整涉外民商事法律关系和解决民商事法律冲突的有关规范也纳入国际私法的范围。 二、国际私法的规范 国际私法主要包括： 外国人民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体法规范、国际民事诉讼程序规范国际商事仲裁规范 1、外国人民事法律地位规范