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互联网金融法律风险与防范对策
随着移动互联网以及物联网技术的迅猛发展，当传统金融业搭载上互联网
这趟快车融合而成“互联网金融”正如火如荼地发展起来。那么，互联网金融
的法律风险如何防范呢?

〔摘要〕互联网金融较之传统金融，其参与度高、成本低、协作性好、透
明度高、操作方便的特性，使互联网金融成为当下发展最快的金融模式之一。
巨大的资金交易额和互联网自身安全性低、可控性差等特点相结合，又使互联
网金融在高发展背后潜藏着高风险。因此，构建完善的互联网金融监管相关法
律、法规体系，加强互联网金融消费者权益保护势在必行。

〔关键词〕互联网金融;法律风险;余额宝;金融监管
一、我国现有互联网金融的主要模式
(一)互联网金融概述
中国是人口大国，不论是互联网金融的参与度，影响面还是渗透力都令世
界为之刮目相看。千里之堤，毁于蚁穴。

互联网金融的应用和发展本就有大堤之势，蚁穴则是相关法律的滞后性和
互联网金融发展过程中伴随存在的危险性和局限性。未雨绸缪，针对互联网金
融衍生的风险制订出有效的防范对策已十分紧迫。

(二)我国现有互联网金融的主要模式
1.第三方支付。
第三方支付是指非金融机构作为收、付款人的支付中介所提供的网络支
付、预付卡、银行卡收单以及中国人民银行确定的其他支付业务。2011年，央
行首次为非金融机构支付颁发业务许可证，时至今日，其得到该许可证的企业
数量，以及所涉及的业务总额已十分庞大。

2013年《支付机构客户备付金存管办法》(以下简称《存管办法》)明确规
定，支付机构为办理客户委托的支付业务而实际收到的预收代付货币资金属于
客户备付金，客户备付金只能专款专用。客户备付金必须全额缴存至支付机构
客户备付金专用存款账户。

在满足办理日常支付业务需要后，可以单位定期存款、单位通知存款、协
定存款等非活期存款形式存放。同时，支付机构应当按季从客户备付金利息中
计提风险准备金，用于弥补客户备付金相关损失。支付宝、财付通等主要专注
于线上支付，线下则主要是银行卡收单。
随着阿里和腾迅推出应用于移动支付的二维码支付，将线上支付与线下的
银行卡收单无缝结合，打破传统的模式。2014年3月14日，由于二维码支付
的安全问题，央行下发暂停线下二维码支付的意见函。此外，《管理办法》指
出，支付机构应对转账转入资金只能用于消费和转账转出，不得向银行账户回
提。

2.余额宝。
余额宝全名为天弘增利宝货币基金，是通过互联网渠道销售的货币基金。
截至目前，投资人数超过股民人数，天弘基金也进入世界前十大基金行列。余
额宝兼具商品和金融的属性，可实现消费与理财的功能。

当网购时，余额为支付宝的负债，当将余额转入余额宝时，开始计算理财
收益。因为银行协议存款利率较高，提前支取不罚息，且安全性高，余额宝现
约90%以上的资金投资于银行协议存款，其余是购买短期国债和高级别的金融
债和信用债等。随着三大行宣布不接受余额宝的协议存款，余额宝不得不开始
寻找新的投资方向。2014年的政府指出，互联网金融的健康发展，关键在于风
险防范。因其90%以上资产配置在银行协议存款，协议存款的波动足以扼住其
命脉。

不论协议存款收益因流动性宽松或是监管收紧而下滑，余额宝的收益必将
随之下滑。一旦这种下滑形成趋势，则余额宝的净流入减少，投资规模及议价
能力受到冲击，则会进一步拉低收益率，产品将进入低收益水平的恶循环。此
时，机构投资资金集体逃离，加剧赎回潮，使得余额宝的T+0承诺，无法兑
现。余额宝采取网上申购与赎回，便捷的同时更容易形成流动性风险。

目前，阿里对天弘基金控股51%，为防止流动性风险，余额宝对每日净申
购和净赎回都有明确的规定，单日单笔赎回不得超过5万元。与此同时，余额
宝的安全性风险也不容忽视。

余额宝的惯例是每天早上准时公布收益情况，但在2014年2月12日，收
益栏上却显示“暂无收益”。据称是由于余额宝用户快速增长而紧急升级系
统，导致收益显示时间出现延后。可见系统性安全风险，也会迅速蔓延恐慌。
为余额宝类产品的安全起见，证监会拟对货币基金的风险准备金提出更高、更
严要求。

3.P2P网贷。
P2P网络贷款指的是通过网络实现个体和个体之间的直接借贷。我国最早
出现的P2P平台是上海拍拍贷，成立于2007年。其采用了欧美典型的中介形
式，平台不提供担保。利用网络便捷优势、P2P网贷门槛较低且公开透明，主
要面向借款额度低、大银行不能惠及的小微人群。使得来自富裕地区的资金向
较为落后的区域流动，增强了对落后地区的资金支持。
同时对民间高利贷行为进行了有力驱逐。但由于征信体系不健全，为获取
投资人的信任，我国的P2P平台大多采用保本模式。如果出现账款逾期或坏
账，先由担保机构向投资人偿还，担保机构再向借款人追偿。正因如此，P2P
平台如雨后春笋般出现，又大规模倒闭。约有七、八十家平台跑路，引发很多
刑事和民事案件。

4.众筹。
众筹，指通过互联网个人或小企业向大众筹集资金的一种项目融资方式。
根据众筹的筹集目的和回报方式，可分为商品众筹和股权众筹两大类。一个众
筹项目是由筹资人、平台运营方和投资者完整运作，这三类角色缺一不可。

筹资人负责在众筹平台上创建项目介绍自己的产品、创意或需求，设定筹
资模式、筹资期限、目标筹资额和预期回报;由平台运营方，负责审核、展示筹
资人创建的项目，提供各种支持服务;最后投资者选择投资目标，根据项目设定
的投资档位进行投资后，等待预期回报。

众筹网站的收入源于对筹资人收费。盈利来源可分为四个部分:交易手续
费、增值服务收费、流量导入与营销费用。众筹融资的蓬勃发展在全世界都遇
到了共同的问题，即众筹交易的合法性与消费者权益保护问题。

商品众筹多以产品预售形式开展，遇到的法律问题较少。股权众筹的问题
主要是不同的国家监管待遇不同，不得不采用各种变通方法来规避风险。

二、我国互联网金融面临的法律风险
(一)第三方支付的法律风险
1.主体资格与经营范围突破现有法律。
《中华人民共和国商业银行法》第一章第三条明确规定:吸收存款，发放贷
款，办理结算是银行的专有业务。但从实际业务运行来看，支付中介服务实质
上类似于结算业务。此外，在为买方和卖方提供第三方担保的同时平台上积聚
了大量在途资金，表现出“类银行”业务即吸收存款的功能(主要表现为储值功
能、接受银行卡的资金充值、支付交易)，超出了有关法律法规对第三方支付机
构业务范围的规定，且未纳入中国人民银行账户管理监管范围，会形成潜在的
金融风险，可能为非法转移资金和套现提供便利。

2.在途资金和虚拟账户资金沉淀的风险。
在支付过程中，当吸收的资金达到相当规模以后，就可能产生资金安全和
支付风险问题。在第三方支付平台模式中，沉淀下来的在途资金往往放在第三
方在银行开立的账户中，这部分在途资金，可能发生的风险有:(1)在途资金的
不断增加，使得第三方支付平台本身信用风险指数加大。第三方支付平台为网
上交易双方提供担保，那么谁来为第三方支付平台提供担保?(2)第三方支付平
台中有大量资金沉淀，如若不能进行有效的流动性管理，则可能引发支付风
险。此外，在内部交易模式下，涉及到虚拟货币的发行和使用。这超出了中国
人民银行的监管范围，无法纳入正规银行体系，不能得到监管的资金流是潜在
的危险。

(二)以余额宝为代表的互联网基金中存在的法律风险
1.货币基金的市场风险。