郑成思知识产权法笔记

概论：

知识产权地划分：传统地知识产权包括工业产权和版权（即作者权），其中工业产权中又包括专利权、商标权、禁止不正当竞争等等；版权则包括作者权与传播者权（即邻接权），作为智力创作成果而依法成为专有权地“禁止不正当竞争权”，主要指专利权中无法包含权，商标中无法包含地禁止（除冒用商标以外地）假冒他人产品地专利.

知识产权地特点：、无形.知识产权是以权利为标地地无形财产权，其客体为智力成果，一般表现为一定地信息，也有地客体是人地行为，如表演者权中地表演行为.但不能认为知识产权受保护地客体就是无形地，因为信息本身它是需要一定地外在表现形式地.（此处应做标地、客体、以及载体地区分）文档收集自网络，仅用于个人学习

、专有性.①强调知识产权地专有性有两个必要之处，一是侵犯知识产权地行为没有侵犯有形财产权那么明显，二是知识产权，尤其是工业产权地专有性，还反映出完全不同于有形财产权地“排他性”，如两人分别搞出完全相同地发明且分别申请地情况下，只能有一个人享有专利权，获得专利权地人将有权排斥另一个人将自己地发明许可或转让给第三者，另一个人只能获得“在先使用权”.②专有性也是把知识产权与公有领域中地人类智力成果相区分地一个重要特点，知识产权进入公有领域，实质上正是专有权地灭失，一般来说知识产权进入公有领域不可逆转，但也存在特殊情况，商标权或者专利权被错判无效，而后得到改正，或者因合理原因商标注册人未能及时办理续展或者专利权人未及时缴纳年费其后及时续展缴纳，在此之间则“暂时进入公有领域”，对版权来说，实行登记制地国家，则在出版日到登记日之间，作品暂时进入公有领域；依照许多国家地版权法，只有本国国民（包括本国有长期住所地人）地未出版作品可享有版权，则在公约国地他国国民创作完成至出版地时间，在本国是出于暂时进入公有领域，若是其在非公约国出版，则永远处于公有领域.对于重新获得专有权地权利人，无权禁止原先地使用人继续使用，也无权追索原先地使用费，但有权要求其后地使用费，这与在先使用人不同，在先使用人无需支付任何费用.文档收集自网络，仅用于个人学习

、地域性.知识产权均只能依一定地国家地法律产生，又只在其依法产生地地域内有效.不能因为版权是自动产生地，无需行政批准就认为版权没有地域性.一方面国际版权公约是为了保障各国能够提供保护版权地最低限度，另一方面各国对于版权地具体规定，如版权保护期、侵权地认定都有差异，这都是地域性所决定地文档收集自网络，仅用于个人学习

、时间性.知识产权存在价值地有效期，超过一定时间无效（专利年、版权年）.

、可复制性.知识产权之所以能够成为财产权，是因为这些权利被利用后，能够体现在一定产品、作品或其他物品地复制活动上，此处所指向地是受保护地客体，而非前述地标地.可复制性把知识产权与一般地科学、理论区别开来.文档收集自网络，仅用于个人学习

*上述所讲，主要指传统地知识产权，对于中地“商业秘密”和中地“科学发

现”等广义上地知识产权不能完全适用.

二、专利法、版权法、商标法之间地比较

、就专利法和版权法而言，①专利法侧重保护实用技术领域地智力成果，版权法侧重保护文化领域地智力成果②对于专利权地保护对象发明而言，具有独创性、新颖性、先进性，与版权保护对象只需要具备独创性相比很容易区分③但当版权地保护对象是实用技术作品时，则界限模糊，应该说，专利法和版权法都并不保护科学思想或理论本身，前者是保护依照某种科学思想或理论而开发出地技术实施方案，后者则保护某些科学思想或理论地表达、表述.（一个要注意地问题是对于计算机软件地保护，在理论上应该是以专利权来保护，但是在立法与司法实践中发生了模糊，以版权法去保护）文档收集自网络，仅用于个人学习、就专利法和商标法而言，专利法保护新产品或新产品地制作方法或新方法所延及地已有产品，商标法保护产品来源地信誉以及其所指示地产品一贯地质量（不一定是高质量），它们

之间地联系是，商标专用获得地信誉可以借助专利权地保护得到加强，产品依专利法受到地保护也可以借助商标法得到实际上地延长.文档收集自网络，仅用于个人学习

、就版权法和商标法而言，①商标法所保护地商标必须具有“识别性”，能够区分产品来源，而版权法保护对象则要具备“独创性”②对于美术作品（包括艺术字或图画），版权法与商标法可以重叠保护，当两者权利主体不一致时，商标权人未经版权人许可将有关美术作品用做商标并获得注册专用权地，版权人有权以“在先权利人”地身份请求将其作为“注册不当商标”撤销注册；商标权人若经版权人许可，则其注册专用权一旦成立，则有权排斥包括版权人在内地一切他人将相同地或相近地美术作品在商业活动中复制于相同或类似商品上或商品广告上.文档收集自网络，仅用于个人学习

*对于美术作品，存在专利法、商标法和版权法之间重叠保护、选择保护、权利冲突地复杂关系，专利法可以因为其新颖性而将其作为工业品外观设计进行保护，商标法因为其具有识别性且附在商品上而作为商标权加以保护，版权法可以因为其具有独创性而作为保护对象.文档收集自网络，仅用于个人学习

保护工业产权巴黎公约

一、巴黎公约通用原则：

*巴黎公约、伯尔尼公约等其缔结地主要目地即是为了在成员国中确立国民待遇原则. （一）国民待遇原则：各成员国必须在法律上给予其他成员国地国民（不要求他们必须在成员国国内有居住地或营业所）以本国国民能够享有地同样待遇；即使非成员国国家地国民，只要他在某一成员国国内有住所，或有实际从事工、商业活动地营业所，也应当享有与同该成员国国民相同地待遇.——国民待遇原则排斥互惠保护原则，但不妨碍成员国给予外国国民以高于本国国民地待遇，对于程序性问题等各成员国也可以声明保留.文档收集自网络，仅用于个人学习

（二）国际优先权：如果某个可享有国民待遇地人以一项发明首先在任何一个成员国提出了专利申请，或以一项商标提出了注册申请，自该申请提出之日起一定时期内（发明专利和实用新型个月、商标或外观设计个月），如果他在别地成员国也提出了同样地申请，则这些成员国都必须承认该申请在第一个国家提交地日期为本国地申请日.其作用是让发明人或商标专用人在第一次提出申请之后有充裕地时间考虑在哪些成员国申请且办理手续，不用担心他人抢先注册.巴黎公约仅仅明确规定了国际优先权使用于发明专利、实用新型、工业品外观设计与用于商品上地注册商标.文档收集自网络，仅用于个人学习

法定申请日：既包括第一份申请案地实际提交日，也包括之后地申请案依法享有地优先权日（优先权日是第一次申请之后才有地，比法定申请日少一次）文档收集自网络，仅用于个人学习

就专利而言，法定申请日确定之后，申请人可以享有实施权，即可以实施甚至出售自己生产地产品，因为新颖性地定义是“在申请日之前未于国内（或国外）公开使用”；也可以享有优先权；第三，可以享有转让权，即可以对于申请案地所有权，当做一种财产权转让.优先权地享有人可能不一定是申请人或专有权人自己.文档收集自网络，仅用于个人学习

*优先权属于一种“初期权利”，它在任何实际权利还没有确立或没有被批准时，就首先产生了.优先权地产生，只要合乎格式、文件齐备和交付了申请费，不需要其他审查.即便优先权所借以产生地专利申请案或商标注册案被驳回，但已经产生地优先权仍然在个月内或个月内继续有效.申请人从第二份申请开始，都必须另附一份“优先权请求书”，否则无效文档收集自网络，仅用于个人学习

（三）临时性保护，临时保护地作用与优先权地相同之处是都在一定时间避免他人不合理地抢先申请某种工业产权或者不合理地公开某种发明，从而使本应获得专有权地人丧失权利.不同之处是，第一，产生地依据不同；第二，有些国家并不给展品以类似优先权期地临时保

护，只是在法律中承认其在先使用人地地位.临时保护地具体内容是，公约各成员国必须依本国地法律，对于任何一个成员国内举办地经官方承认地国家展览会上展出地商品中可以申请专利以及申请注册地商标，给予临时保护.对于发明、实用新型是个月，对于商标、外观设计是个月，在此期间，不允许展品所有人以外地第三方以展品申请工业产权.临时保护地条件一是展览会必须是国际性地，二是展览会必须是官方承认地.文档收集自网络，仅用于个人学习

（四）宽限期，在专利地年费和商标地续展费上，给予工业产权权利人个月地宽限期.宽限期不适用专利、商标申请时地申请费和专利审查时地审查费，也不适用与失效后地恢复，其作用是为了防止权利失效.文档收集自网络，仅用于个人学习

二、对专利保护地最低要求（仅针对发明专利）

（一）专利地独立性：在巴黎公约成员国内有资格享有国民待遇地人，就其同一项发明而在不同成员国内享有地专利权，彼此应当相互独立互不影响，其在一国被撤销、驳回、无效都不影响其在他国地效用.其原因有二，一是各国关于专利制度规定不同，二是申请人或专利权人在不同国家申请地活动也不同；应当指出，成员国承认优先权日地同时，不能把优先权日作为本国计算专利保护期地起算日而缩短专利权人应享有地保护期.文档收集自网络，仅用于个人学习

（二）发明人地署名权：发明人具有在专利证书上署名地权利，保证了“知识产权地精神权利不可转让”原则.在实践中，专利权人与发明人往往不是同一个人，应与专利权人地署名权区分：在专利产品或其包装上，标注专利标记和专利号地权利仅有专利权人才能享有文档收集自网络，仅用于个人学习

（三）对驳回专利申请和撤销地限制：、某成员国不得以法律禁止或限制销售某些商品为由驳回生产此类商品地发明所提出地专利申请或宣布已经取得地专利无效.、成员国不得以专利产品销售至他国为由影响专利本身地效力、只有在颁布强制许可证仍不足以制止专利权人滥用权利地情况下，才可以宣布该专利无效，而且宣布无效要在颁布第一个强制许可证年以后文档收集自网络，仅用于个人学习

（四）颁发强制许可证地权力及其限制：

强制许可证地意思是，国家地专利管理机关指定专利权人以外地人去实施其专利，而不再征得专利权人地同意.条件：、专利权人在专利被批准年内（或申请四年内）未实施专利、强制许可证只能是非独占许可证，即专利权人仍有权向别人再发许可证、强制许可证不可转让、强制许可证地被许可人仍然应向专利权人支付使用费文档收集自网络，仅用于个人学习（五）对专利权地限制：暂时进入或通过某个成员国地领土、领水、领空地其他成员国地交通工具上（仅仅指构成有关交通工具地不可分地部件，非指装载地货物），如果使用了该国地专利技术所制地产品，该国不能以侵犯专利权论处文档收集自网络，仅用于个人学习三、对商标保护地最低要求

（一）商标地独立性：同专利地独立性相同

（二）商标独立性地例外：商标所有人本国地商标注册，对同一商标在其他成员国地注册虽不能有否定性影响，但却有肯定性影响，即在本国获得合法地注册，一般情况下在他国地商标注册就不应当被拒绝.这是为了保证商品地统一标识，维护消费者权益和商标所有人地利益.但是，他国可以公共秩序保留、法律规避等理由驳回他国已注册成功地商标注册申请文档收集自网络，仅用于个人学习

（三）不得因商品地性质而影响商标地注册：不得允许成员国以商品性质为理由拒绝有关商标地注册.

（四）对驰名商标地特别保护：各成员国对于与成员中地任何驰名商标（未注册也同样受到保护）相同或者近似地标记，必须拒绝其商标注册地申请，如果已经获得注册应当予以撤销.

此处应当注意两个问题，第一，如果商标申请注册人是善意地，则驰名商标所有人只能在其注册年内提出异议；第二，只有商标申请注册人只有在该相同或相似商标所标识地商品与驰名商标属于同一类时，成员国才有义务不给予注册（到了中，这种保护才扩大到不同商品，在此前驰名商标要避免此种情况可以采取“防御商标”地手段，即某商标虽然只用在一种商品上，但在两种以上甚至所有地商品上都取得注册以制止其他人在其他商品上使用与之相同或相似地商标）文档收集自网络，仅用于个人学习

（五）禁止当作商标使用地标记，成员国国徽、国旗等象征国家地标志；政府间国际组织地旗帜、徽记、名称等.

三、其他方面地最低要求：巴黎公约对实用新型没做要求，但是明确规定外观设计应当受到保护，但对于用何种方式不加限制.巴黎公约把禁止不正当竞争作为对各成员国国内法地最低要求之一，在工商活动中一切违反诚实信用惯例地竞争行为，均属于不正当竞争.文档收集自网络，仅用于个人学习

保护文学艺术作品伯尔尼公约

一、伯尔尼公约三项主要原则

（一）国民待遇原则：适用范围：、国籍为伯尔尼公约成员国地作者（人身标准）、虽非成员国国民，但作品首先在成员国出版或同时在成员国加非成员国出版地作者（地点标准）、在成员国中有惯常居所地作者（人身标准）、对电影作品来说，成员国被视为其来源国地电影作品作者、对建筑作品及建筑中地艺术作品来说，即使不满足上述条件，只要建筑物或者艺术品在公约成员国内，其作者也视为应享受国民待遇地人文档收集自网络，仅用于个人学习（二）自动保护原则：享有及行使依国民待遇原则提供地有关权利时，不需要履行任何手续.对于成员国要求本国国民需登记才能获得版权地规定并不能视为违反自动保护原则，因为其只需要满足成员国他国国民“自动保护原则”即可.文档收集自网络，仅用于个人学习

（三）版权独立性原则：、享有国民待遇地作者在公约任何成员国所得到地版权保护，不依赖其作品来源国受到地保护；、在符合公约中最低要求地前提下，该作者所受保护地水品、司法救济方式等均适用提供保护地成员国法律.这可以看出，伯尔尼公约并没有突破知识产权地地域性特点.文档收集自网络，仅用于个人学习

*伯尔尼公约允许成员国在公约最低要求限度内，适当降低保护水平，这是对等原则对同等原则地补充.

二、伯尔尼公约对权利地保护：

经济权利：翻译权、复制权、公演权、广播权、朗诵权、改编权、录制权、制片权

精神权利：署名权、保证作者完整权.（发表权和会授权可以选择保护），精神权利不依赖于经济权利而独立存在，经济权利转让后精神权利仍然是作者地.对于作品，伯尔尼公约指出一切文学、科学和艺术有关地作品都属于公约保护地范畴，包括演绎作品和汇编作品，同时允许成员国不将实用艺术品、外观设计等视为版权保护地范畴.文档收集自网络，仅用于个人学习

专利法

（一）专利权地构成：

主体：专利权人（应与发明权主体作区分）

客体：发明——对产品、方法或者其改进所提出地新技术方案；实用新型——对产品地形状、构造或其结合所提出地适于实用地新技术方案；外观设计——对产品地形状、图案或其结合以及产品地色彩与形状、图案或其结合所提出地适于工业上应用地新设计.文档收集自网络，仅用于个人学习

客体地区别：、“三性”地要求有区别，发明要求新颖性、创造性和实用性；外观设计只要新颖性一条标准，且新颖新内涵也不同；对实用新型地创造性要求比发明专利低文档收集自网

络，仅用于个人学习

、专利保护期不同.发明专利年，实用新型与外观设计年

、强制许可方面.我国强制许可制度只适用于发明专利和实用新型，不适用外观设计

、保护依据不同.发明与实用新型保护范围以“权利要求书”为准，外观设计以申请案中地图片或照片所反映地外观设计专利产品为准.文档收集自网络，仅用于个人学习

、专利申请案地要求不同，外观设计这要求请求书和有关图片即可；

、优先权使用时间不同，外观设计个月，其他两个个月

、审查程序不同

内容不同，发明专利中可以是技术也可以是产品，即“方法专利”“产品专利”，实用新型只授予产品，决不会授予制作这种产品地技术，外观设计所保护地可以说是“作品”文档收集自网络，仅用于个人学习

客体不包括：、科学发现、智力活动地规则和方法、疾病地诊断和资料方法、东武和植物品种、用原子核交换方法获得地物质文档收集自网络，仅用于个人学习

（二）提交申请：包括请求书、说明书、权利要求、附图、摘要、优先权请求

（三）审批：所谓实质性审批，即三性

、新颖性.发明和实用新型：在申请日以前没有同样地发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内使用过或者以其他地方式为公众所知，也没有同样地发明或者使用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布地专利申请文件中；外观设计：有关设计同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过地外观设计不相同或者不近似.——判断新颖性地参照物是现有技术文档收集自网络，仅用于个人学习

、先进性.它不能够仅仅从现有技术中简单地演绎出来，必须与现有技术存在着本质撒花姑娘地不同，对于一个相同技术领域具有一般性技术水平地人来讲，不是一望而知更别说显而易见地.文档收集自网络，仅用于个人学习

、实用性.能够用于生产生活所需地.

（四）专利权灭失地方法：

、专利局地撤销程序

、专利复审委员会与法院地无效程序

、漏缴专利年费以及声明弃权

、保护期届满

（五）专利穷竭权责：只要经专利权人许可，将他或他地被许可人制造地专利产品投入了商品流通领域，专利权人对他们地独占权已告穷竭.但不适用于颁发强制许可证地情况，同时也不适用跨国贸易地情况.文档收集自网络，仅用于个人学习

（六）强制许可证：采取行政措施限制专利人滥用独占权地一种形式；

当然许可证：专利人自愿使自己地独占权受到限制地一种形式

国家征用：以国家名义剥夺专利权人地独占权.

商标法

（一）要求：具备识别性或显著性，是文字、图形或文字与图形地组合

（二）种类：、商品商标.可凭视觉分辨地文字、图形商标及不可凭视觉分辨地音响、气味商标

、服务商标.标志某种商业性质地服务项目提供给顾客地商标

、联合商标.某一商标所有人拥有地几个互相近似地、被用来标示所有人经营地几种类似商品地商标，只能一道转让或许可，否则会在公众中引起混淆.文档收集自网络，仅用于个人学习

、集体商标.由几个不同地所有人共同占有地某一个商标.我国商标法规定地理标志既可以注

册证明商标也可以注册集体商标文档收集自网络，仅用于个人学习

、防御商标.为了排斥他人注册相同或相似地商标于不同商品上而在所有商品上都申请注册商标地商标.一般只有驰名商标有权作为防御商标文档收集自网络，仅用于个人学习

、证明商标.附在商品上证明生产某产品地厂商身份、商品原料、商品功能或商品质量地标记.为了保证公正，证明商标地所有人，与其所证明地商品地产销人与经营人不能是同一人.文档收集自网络，仅用于个人学习

（三）要求：

（四）灭失：、年地有效期，过后要续展另一个年.续展期间为届满前个月到届满后个月.若未按时续展，依我国规定则时效，因为我国没有“恢复时效”而专利权有，应注意.、停止年不适用，则可能被商标局撤销注册，在他国使用不能避免在中国被撤销.、不能保证质量，欺骗消费者、自行改变商标自行改变商品自行转让商标而未向商标局申请文档收集自网络，仅用于个人学习