第三编 商人_80808789

第三节 合伙企业之普通合伙
普通合伙人的权利与义务 权利
合伙人的同意权 合伙企业事务执行权 合伙企业事务监督权 利益分配权
义务
出资义务 亏损分担义务 合伙事务执行人的义务 竞业禁止的义务
财产份额转让权和优先受让权
会计账簿查阅权
自我交易限制义务
不损害合伙企业利益的义务
第三节
合伙企业之普通合伙
合伙企业和第三人的关系
第五节 商事登记
本节结构一览
商事 登记
第五节
商事登记之概念
商事登记，又称商业登记，是指依照商事登记的法律、法规，
按照法定程序，由当事人将登记事项，向商事登记主管机关 （在我国，应为工商行政管理机关）所为之登记。
1
商业登记是设立、 变更和终止商人 资格的法律行为。
2
商业登记是一要 式法律行为，需 依照法定内容和 法定程序向法定 的主管机关为之。
第三节
合伙企业
第三节
合伙企业
一次缴纳所得税
尊重合伙人与 合伙企业自治
合伙企 业法重 要原则
设立的 准则主义 和登记的 形式审查
第三节
合伙企业
1
财产机制——合伙财产 2 3 4 团体运营机制——决策、执行、代表机制 区别标志——合伙名称 区别于合同法的合伙人变动规则
合伙企 业的团 体性维 系机制代表权企业债务个人债务
抵债禁止
第三节 合伙企业之特殊普通合伙
继受：LLP 适用范围 特殊规制
合伙人 责任
特 殊 的 普 通 合 伙 企 业
第三节
合伙企业之有限合伙
有限合伙企业与 第三人的关系
有限合伙企业的设立
有限 合伙
有限合伙人 的义务及 其转变
第三节
合伙企业之诸项比较
我国法中普通合伙、有限合伙、特殊普通合伙的比较
特殊普通合伙
直接责任人 其它合伙人
无一般限制 2人以上 可以劳务出资；最低 额往往有限制
利润分配
份额转让 份额出质 资格继承
同普通合伙
同普通合伙 同普通合伙 不当然取得
第四节 合作社
该节所称的合作社，仅指采用企业形式的合作社。它
是指依照平等、互助原则，由社员出资，谋求社员经 济利益和满足社员经济需要，社员人数和股金总额均 可以变动的企业法人。
公司章程
有 有限责任 公司
管理主体
规模设置 争议处理
公司机关
一般较大 强行法规范
合伙人共同管理
一般较小 意思自治
第三节 合伙企业之普通合伙
3、关于设立登记
1、关于设立条件
合伙企 业设立 诸问题
2、关于 合伙协议
第三节 合伙企业之普通合伙
所谓普通合伙人，指订立合伙协议或入伙协议，并
对合伙企业债务承担无限连带责任的人。普通合伙 人入伙、退伙的规则如下：
Ⅲ
商合伙之商人资格的取得与 丧失
第三节 商人资格之取得与丧失
一般认为，商个人的商人资格始于有能力实施商行为时。就我国而言，
即为商人被核准登记并取得营业执照之日。就“有能力实施商行为 时”，国外有四种学说，展开如下：
表白行为说 即营业意思的特别表白行为，如店铺的开设
营业意思主观实现说
认为开业准备是主观营业意思的实现
司登记管理条例》第9条之规定，商事登记的内容主要包括以下几项：
名称 即商事名称，是商人在从事商业交易时用以表示自己的符号。
住所
法定代表人 注册资本 企业类型 经营范围 经营期限
即商人主要办事机构所在地。在法律上有比较重要的作用。
即依法或组织章程规定，代表商人从事商事活动的负责人。 即商人股东或商个人实际缴纳并在登记机关登记的财产总和。 即商人的法律性质。是个人，法人，还是合伙等组织形态。 即商人经营活动的范围。超越范围将发生相应的不利后果。 即商人经营活动的期限。起止日期一般为登记核准与注销日。
入伙
情形：一，设立合伙企业时
订立合伙协议；二，合伙存续 期间订立入伙协议。法律后 果：一，新合伙人与原合伙 人权利义务同等；二，新合伙 人对入伙前合伙企业债务承担 连带责任；三，变更登记义务 。
退伙
情形：一，约定合伙期限届至 时退伙；二，未约定合伙期限 而正常退伙；三，擅自退伙； 四，当然退伙；五，除名。法 律后果：一，财务结算；二， 退还财产份额；三，对原有合 伙人的责任；四，亏损承担。
5
类似于公司法的解散、清算规则
第三节 合伙企业之权利能力
作为财产载体的团体能力
合伙企业财产vs无权利能力社团财产 合伙企业财产的团体性vs合伙企业财产的性质
以合伙企业的名义享有权利承担义务
合伙企业的名义vs合伙人的名义
作为诉讼当事人的能力
积极能力&消极能力 民事合伙vs商事合伙
合作社的特点
一、合作社是法人 二、经济合作性和社员互助性 三、资本的不固定 四、社员有限责任
合作社的组织
社员大会 理事会 社长或社主任 监事会
第四节 合作社之农民专业合作社
特点
设立
解散
农民专业 合作社 成员 财务
机构
第五节 个人独资企业
我国《个人独资企业法》所称个人独资企业，是指依
照该法在中国境内设立，
商法人立法
《民法通则》 《公司法》 《中外合资经营企业法》 《中外合作经营企业法》 《外资企业法》 „„
商合伙立法
《民法通则》 《合伙企业法》 „„
第二章 商业组织
商业账簿 商人概说
辅助商人
商业组织
营业
商号
第二章 商业组织
第二章内容结构简图 概说 公司
个人独 资企业
商业组织
合伙 合作社
第一节 概说
Ⅱ
Ⅲ
商人须是参加商事法律关系 并以商为业者
第一节 商人概念
在认定商人的过程中，商事能力是一个值得注意的问题。
1
商人具有商法上的资格、地位的表现
民事能力基础上商法赋予的商人的能力
2
3 4
在内容上是一种特殊能力
依照核准登记取得的能力
第二节 商人分类
以商人的组织形态 等为标准（常见）
商个人：依法从事营业活动，享有权利承担义务的自然人 商法人：依法从事营业活动，享有权利并承担义务的法人 商合伙：合伙人依合伙合同，共同出资共同经营的组织
营业意思客观认识说
应以营业意思客观认识的可能性为必要
准备行为自体性质说
开业准备行为自体性质上判断营业营业意思
一般认为，商个人的营业资格终于营业终止，善后事务结束时。就我
国而言，则是注销登记以及被工商行政管理部门收回营业执照时。
第四节 商人与商事主体的关系
1
商事主体即商事
法律关系的主体， 指参加商事法律关 系，并享有权利、 承担义务者。 商人是指依照商 法规定，取得营业 资格，以商为业者 。
商人行为能力— —营业能力。
是以自己名义享有 商事权利、承担商 事义务的能力。
第三节 商人的资格之营业能力
营业能力
内涵
要素
营 业 上 的 能 力
必 须 经 过 公 示
具 有 营 业 财 产
有 自 己 的 商 号
第三节 商人资格之取得与丧失
Ⅰ
商个人之商人资格的取得与 丧失
Ⅱ
商法人之商人资格的取得与 丧失
之，商人是指参加商事法律关系，并以商为业者。
法国商法典 实施商行为并以此为习惯性职业的人
意大利民法典
以生产、交换、提供服务为目的，以 组织经济活动为职业，并经登记的人
日本商法典
以自己名义，以从事商行为为业者
德国商法典
从事商事经营活动的人
第一节 商人概念
Ⅰ
商人必须依商法进行商事登 记，并取得营业资格 商人须具有商事能力 商事能 力是一个重要的问题
第二编
商人
商业组织
商人概论
营业
商人
商号
商业账簿
营业辅助与辅助商人
第一章 商人概述
辅助商人 商业账簿
营业
商人概论
商号
商业组织
第一章 商人概论
一、商人概念 二、商人分类格 三、商人资格
四、商人与商事主体
商人概论
五、商事登记 六、立法现状
本章内容结构示意图
第一节 商人概念
商人是指依照商法规定，取得营业资格的人，易言
个人独资企业的特点
一人投资，一人所有； 投资人对企业债务承担无限责任 依照《个人独资企业法》设立 须在中国境内设立
指法律规定的企业形态。
依据出资人承担的责任 分为承担有限责任的企业（如 公司）、无限责任的企业（如 个人独资企业）、无限连带责 任的企业（如普通合伙企业）
依据企业资本结构 企业资本结构形式有三种：股 份、份额、资金。其企业形态 的典型代表分别是股份有限公 司、有限责任公司和合作社。
第二节
公司
依据我国《公司法》第2条、第3条等规定，在我国，
普通合伙
责任承担
经营管理 合伙人数 出资方式
无限责任
无一般限制 2人以上 可以劳务出资 不得约定仅分配给部 分合伙人 合伙人享有优先购买 权 须经其他合伙人一致 同意 不当然取得
有限合伙
普通合伙人 有限合伙人
有限合伙人不得参加 2-50人 有限合伙人不得以劳 务出资 可书面约定将利润分 配给部分合伙人 有限合伙人转让，普 通合伙人不享有 原则上自由，合伙协 议另有约定的除外 当然取得，不得以协 议排除
普通 公司 和 特殊 公司
人合、 资合、 人资 兼合
民营 公司 和 公营 公司
本国 公司 和 外国 公司
第三节
合伙企业
合伙企业概说
本节内容 结构简图
团体能力 普通合伙 有限合伙 若干比较