驰名商标保护的理论基础
驰名商标保护的理论基础摘要驰名商标保护的理论基础，是研究驰名商标保护的各种理论基础，从而确定从何种理论角度出发，能更有力地保护商标权人和消费者的合法权益，维护市场竞争的正常秩序。
各国对驰名商标予以特殊保护大致存在着三种理论基础，即混淆理论、联想理论和反淡化理论，建立反淡化理论是当前世界驰名商标立法的大趋势，我国应结合实际情况，考虑如何对我国驰名商标保护的法律制度进一步完善。
关键词驰名商标混淆联想淡化商标可以用来表示商品的来源以及特性，但这已经不是它的主要功能。
在更多的情况下，商标是商品在市场上的竞争能力、企业实力和信誉的彰显。
特别是驰名商标，其代表的是商品在国内市场上甚至国际上的竞争地位，是企业的无形财产乃至国家经济发展的巨大动力。
因此，对驰名商标在法律上特殊的规范与更高水平的保护，具有重要意义。
随着经济贸易领域国际竞争的加强，驰名商标保护成为各国用以争取和维护本国竞争者在国际市场上的竞争优势，最大限度地占领市场的有效手段。
一、概述驰名商标是指那些在市场上享有较高声誉、为相关公众所熟知，并且有较强竞争力的商标。
这是我国学者对驰名商标的定义。
驰名商标是市场经济不断成熟的产物，也是商品生产经营者持续培养的结果，它不仅发挥商标识别出处的基本功能，而且是企业巨大的无形财产，具有识别和财产的双重价值。
驰名商标由于其所具有的声誉和价值，与普通商标相比，它对于商标权人利益的扩张与保护更为重要。
驰名商标作为一种极为重要的知识产权，是一种无形的巨大财富。
由于其具有重大经济价值，使得它更易遭受侵害，所以就必须对其进行保护。
而驰名商标保护的理论基础问题。
就是研究从何种理论角度出发。
保障驰名商标各种功能的正常发挥，以防止和制裁各种侵权行为，通过法律对各种利益关系进行协调和整合，从而保护商标权人和消费者的合法权益，并维护市场竞争的正常秩序。
各个国家基于不同的理论基础给驰名商标以扩大保护。
在欧洲，法、德等国家早在20世纪初的判决中就认为应对驰名商标给予较宽泛的保护。
对驰名商标保护的理论基础进行研究将有助于完善我国现行的对驰名商标给予特殊保护的法律制度，并指导有关的司法实践。
二、驰名商标保护的理论基础传统商标保护所坚持的混淆理论，可以保护商标的识别商品来源的功能，防止误认商品出处的发生。
然而在并不发生混淆、误认的情况下，驰名商标所蕴含的声誉和价值也可能受到损害，因此，必须在制止混淆的基础上，进一步保护驰名商标的显著性和知名度不受伤害，从而有效保护消费者的利益和商标权人的合法权益，维护公平竞争秩序，从侵害商标权可能造成的危害后果上分析，各国对驰名商标特殊保护的理论基础主要有混淆理论、联想理论和反淡化理论。
（一）混淆理论正如trips协议中所规定的，能够将一个企业的商品或者服务与其他企业的商品或者服务区别开来的任何标识或者标识的组合，即可构成商标。
传统商标保护主要是针对商标的区别出处的功能，通过保护商标权利，确保消费者对来自不同生产者的商品不会发生误认，因此传统商标保护的理论基础必然在于制止混淆，即制止不同商标所标识的商品出处的混淆。
随着商标制度的发展，混淆理论也不再局限于无法分辨商品出处的混淆，而发展出了间接混淆的概念。
因此，商标混淆被分为直接混淆和间接混淆。
直接混淆，或者狭义的混淆，就是指消费者无法分辨两个不同商标所标识的商品出处，或者说认为两个不同商标所标识的商品出自同一企业。
间接混淆，或者广义的混淆，就是指消费者可以分辨出某商标（被控侵权商标）所标识的商品并非由某一知名企业生产，但却可能认为实际生产者（被控侵权人）与该企业之间有某种控制、参股或许可的特定关系，但实际上并不存在这种关系。
（二）联想理论联想理论起源于欧洲，联想理论最早是由比荷卢判例法发展而来，该理论在比荷卢理论界和法院系统居统治地位，对其他欧洲国家也产生了一定影响。
比荷卢1971年《商标法》第13条a款第l 项奠定了欧洲现代联想理论的基础，其规定商标所有人可以依其商标专用权反对在相同或者类似的商品或服务上使用与其注册商标相同或者近似的商标。
联想通常也包括两种情形，一种是商品或服务相同或接近，但商标不构成近似。
这种情况下虽然不构成混淆，但显然会使人浮想联翩。
另一种与前一种情形正好相反，既商标相同或近似，但商品或服务不相同或类似。
此时同样构不成混淆，但会产生联想。
“著名商标产生的联想，不单指向商品，更重要的是它使人感到一种风格、一种个性乃至一种生活方式，这一切都是在商标所有人的策划下、设计下、推动下，通过广告创意、大量的投资、促销和公关创造出来的。
消费者即使在不同的商品上看到这一符号，也会产生条件反射，联想到独特的商品。
”对于联想标准的经典表述是“以一种整体和互相关联的方式来观察，并考虑到诸如商标的显著性等个案的特殊情况，如果商标与标记间在音、形、义的某一方面有近似，而通过这一近似就可产生标记与商标的联想时，即可认定二者近似。
”（三）反淡化理论淡化（dilution）是指冲淡或者逐渐减弱消费者或者公众将商标与特定的商业来源之间联系起来的能力。
淡化行为以驰名商标为淡化对象，以便消费者误认为驰名商标与淡化行为者的商品或服务等有一定的联系，以获取经济利益。
其结果是逐渐削弱驰名商标在消费者中的影响，削弱驰名商标识别、区分商品或服务的能力。
美国的反淡化理论，通常被认为是由斯凯特1927年在《哈佛法学评论》上发表的《商标保护的理性基础》创立的。
目前，正式采纳反淡化理论并落实在立法上的国家有美国、加拿大、日本、西班牙、英国等。
反淡化理论的一个突出特点是：立足于保护商标权利，不考虑混淆的可能性；所禁止的行为不再是欺骗地误导消费者，而是禁止使用该商标本身。
反淡化所依据的是商标信誉价值。
一个商标一旦驰名，便获得了独立价值，其主要功能不仅在于标志商品或服务的来源，更重要的是体现其所有者的信誉和名声。
因此这种保护不仅是为了防止混淆，更是为了防止驰名商标的声誉受到不法竞争的损害。
反淡化的目的是禁止竞争者从驰名商标权利人的声誉中不正当地获利。
因此，在判定淡化是否成立时，不需要考虑驰名商标权利人与使用人之间是否存在竞争关系，也不需考虑存在混淆、误认的可能，商标的“驰名”几乎成了惟一的考虑因素。
即只要他人未经允许将驰名商标用于其他商品或服务上，驰名商标权利人即有权予以禁止。
可见，反淡化理论大大增强了对驰名商标的保护力度。
当然，反淡化理论并非完美无瑕，尤其是当这一理论脱离产品本身，朝着类似版权和专利一样的绝对垄断权发展下去，势必赋予商标所有人太大的保护范围，妨碍正常的商业贸易，也会影响人们正当权利的行使，因此有必要对其进行合理的权利限制。
三、对各种理论的思考从驰名商标保护的理论演变，可以看出各国都在寻找最适合各自驰名商标保护的理论基础。
前面提到，混淆理论在保护商标自身的声誉和价值上，确实需要其他理论的补充。
表面上看欧盟尤其是比荷卢选择了联想理论，而美国选择了淡化理论。
但是，无论是联想理论，还是淡化理论，他们都在混淆理论之外向驰名商标，提供了使其自身的显著性和声誉免受损害的特殊保护。
联想和淡化是对混淆理论的补充，联想理论在混淆理论无能为力的两种情况下发挥作用，也就是说纯粹的联想在两种情况下发生：一是在非类似商品上使用的侵权商标，与驰名商标相同或相类似，消费者凭借对驰名商标的了解，不会将该商标与驰名商标造成混淆或者认为该侵权商品与驰名商标持有人有任何关系；二是在相同或类似商品上使用的侵权商标，与驰名商标并不近似，甚至会刻意突出两者的差别，因此不会造成消费者的混淆，但会让消费者将两者联系起来。
同时，淡化理论也可以弥补混淆理论的不足，它不考虑混淆或误认的存在与否，也不考虑是否存在该著名商标所有人和其他当事人之间的竞争关系。
淡化针对的是造成著名商标识别和区别能力降低的行为，如果未经许可使用著名商标造成公众心目中代表唯一、独特的商标形象降低，淡化就发生了。
即使没有混淆，商标的显著性仍可能因为他人的使用而受损害，也可以请求淡化保护。
至于联想与淡化的关系，联想是达到商标淡化损害的方式，淡化是联想发生后造成的损害后果。
联想其实是一种造成商标损害的方式，通过标记与在先商标的联系，造成损害在先商标的后果，这种损害可能是混淆误认，可能是显著性的淡化。
而在淡化理论中也可以寻到联想的影子：只有当消费者看到某一标记，就联系到在先商标，从而将在先商标的商誉转移到该标记上，造成在先商标的淡化。
“联系”不存在，淡化就无从发生。
因此，在选择何种理论作为混淆之外的补充，更好地保护商标的显著性不受侵害的问题上，淡化理论或许更加合理。
一方面，广义上的联想是包含混淆在内的，引入联想的概念可能引起与混淆的冲突，实践中认定会出现困难，事实上欧共体法院的实践就没有解决混淆与联想的关系问题。
另一方面，淡化对商标显著性所造成的损害才是我们要解决的问题，我们可以用是否发生标记与商标的联系来确定显著性损害的可能，但只有显著性的淡化损害才是认定侵权的唯一标准。
通过分析驰名商标保护的理论基础，一方面可以了解驰名商标保护的必要性，另一方面可以明确当商标被认定为驰名，又应该在什么样的情况下对其进行保护，对解决司法实践中的困惑和问题大有裨益。
四、对我国立法的建议目前国内对驰名商标保护的理论基础问题尚缺乏深入的探讨，结合前述的欧洲和美国的驰名商标保护的理论，本文认为我国的驰名商标保护应建立在反淡化理论基础之上。
传统商标法规定体现的混淆理论认为商标权人只能禁止他人未经许可在相同或类似商品上的使用行为，而反淡化理论却禁止将驰名商标用于不相类似的商品或商业标记之上。
对反淡化理论的适用并不需要混淆的证明。
由于驰名商标的广泛知名度，事实上只要将驰名商标用于不相类似的商品上，消费者即使不会真的认为驰名商标所有人进行了品牌延伸，但却会在消费者心中模糊驰名商标与其所表识商品之间的联系，削弱其显著性和识别性，弱化了销售能力；而且在丑化的情况下还将损害驰名商标的声誉。
但同时也应考虑到，反淡化理论的适用应有一定的限制。
该理论仅仅适用于商业行为中的跨类使用，非商业上的跨类使用如公益活动中的使用、新闻宣传报道和评论中的使用，以及为识别驰名商标所有人的商品或服务而在比较商业广告或促销中对该商标的合理使用等不在此限，此乃权利的正当限制。
综上所述，笔者通过分析驰名商标保护的理论基础问题，也更明确了驰名商标的特殊保护问题既是国际社会所普遍关注的问题，也是我国商标立法中不能回避的问题。
完善驰名商标的特殊保护制度，有利于保护商标权人的合法利益，有利于维护正常的经济秩序，有利于经营者制定和实施商标战略。
为此，需从理论上说清楚对驰名商标予以保护的理论基础，从而更好指导驰名商标保护的实践。
同时，我们也应正视我国商标立法中驰名商标保护制度的缺陷，完善我国相关立法，这将对我国法制建设的完善和发展具有深远的理论意义和实践价值。
2024年中级经济师《知识产权专业》考试大纲
2024年中级经济师《知识产权专业》考试大纲一、考试目的测查应试人员是否理解和掌握习近平经济思想的核心要义、精神实质、丰富内涵、实践要求，是否理解知识产权专业理论原理，掌握专业工作方法和专业技术，了解专业相关法律、规范（规定），以及是否具有运用上述知识从事知识产权专业实务工作，科学、合理地创造、运用、保护、管理、服务知识产权的能力。
二、考试内容与要求1．知识产权基础。
掌握习近平总书记关于知识产权工作系列重要指示论述和党中央、国务院知识产权政策，掌握知识产权的客体范围、基本特征及其本质属性，理解知识产权制度对经济发展的重要作用，了解知识产权相关法律法规，熟悉侵犯知识产权的行为，熟悉知识产权民事保护的归责原则和承担方式，熟悉知识产权行政执法、行政裁决的立法规范、措施以及责任与承担方式，了解知识产权鉴定的技术事实认定作用，了解知识产权刑事救济措施，掌握知识产权管理的概念与分类，熟悉知识产权合规管理内容，理解知识产权运用的内涵与外延，了解知识产权公共服务的内涵与外延，熟悉知识产权公共服务政策、体制机制以及相关标准，了解主要知识产权国际保护规则，掌握《与贸易有关知识产权协议》的相关内容。
2．知识产权管理和专利商标代理监管。
熟悉我国知识产权管理体制，辨析知识产权领域央地事权划分，了解我国知识产权实务有关内容，理解专利、商标代理的概念、范围和作用，熟悉专利代理机构、专利代理师、外国专利代理机构在我国境内设立常驻代表机构的申请条件和程序，掌握商标代理机构备案的条件和程序，熟悉专利、商标代理执业规范内容，掌握专利、商标代理监管的内容，熟悉专利、商标代理违法行为的处理和法律责任，掌握专利商标代理行业组织的职责和自律规范。
3．专利申请、授权与确权。
掌握专利申请文件的作用以及撰写要求，掌握专利保护客体的判断原则，掌握并辨析专利授权条件，熟悉专利审查有关规定，掌握专利无效请求审查原则、法定理由的适用，熟悉无效请求程序中的证据规则和专利文件的修改规则，熟悉按照专利合作条约提出的国际专利申请的受理、检索、初步审查和进入国家阶段的程序要求以及与《巴黎公约》的区别，了解按照《海牙协定》提交外观设计国际申请的程序。
关于地理标志中的淡化理论研究
常熟理工学院学报（哲学社会科学）收稿日期：2012-06-15基金项目：江西省高校人文社会科学研究2012年度项目“鄱阳湖生态经济区地理标志保护与发展的法律制度研究”（FX1231）；江西科技师范学院人文社会科学2011年重点项目“地理标志产业经济有效实现的法律制度研究——以鄱阳湖生态经济区战略为背景”（KY2011SZ04）作者简介：喻晶（1982—），女，江西南昌人，江西科技师范大学法学院讲师，硕士，主要研究方向为知识产权法。
关于地理标志中的淡化理论研究喻晶（江西科技师范大学法学院，南昌330038）摘要：淡化理论是基于混淆理论不能对驰名商标提供完善的保护而产生的，其保护范围能否适用于地理标志尚有争议。
由于地理标志和驰名商标具有类似的表彰功能，而从实践角度看，传统的混淆理论无法对地理标志进行完善的保护，淡化理论扩张至地理标志，已是必然的趋势。
国外立法已经适用淡化理论对地理标志进行保护，而我国《商标法》仍然在适用混淆理论。
关键词：淡化理论；混淆理论；地理标志中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：1008-2794（2012）07-0074-04淡化理论最早出现于欧洲，20世纪20年代德国开始在非类似商标上保护著名商标，而美国则是反淡化立法和实务最为成熟的国家［1］598，其核心是保护商标特有的个性和良好的声誉。
淡化理论的产生源于混淆理论不能对驰名商标提供周延的保护。
根据传统商标法的规定，在不相类似的商品上使用他人的驰名商标，如果不导致消费者的混淆，则不构成商标侵权。
淡化理论扩大了商标专有权的范围，保护了驰名商标的知名度和独特性，在当代商标法中发挥着不可或缺的作用。
据不完全统计，在我国驰名商标遭遇侵权的案件中，法院运用淡化理论作为论证判决结论的理由之一的比例达到了31%［2］139。
淡化理论适用于驰名商标，已为学界所接受，但淡化理论的保护范围能否延伸到商标之外的其他商业标志仍然存在争议，笔者将就淡化理论是否适用于地理标志展开讨论。
经济师-知识产权考试大纲
考试大纲：1. 知识产权基础。
包括知识产权制度概述，知识产权的取得机制、保护机制；企业知识产权管理，科研组织知识产权管理，高等学校知识产权管理，知识产权金融，知识产权资产评估与管理，知识产权运营；知识产权公共服务能力提升，知识产权公共服务体系现代化建设，知识产权公共服务重大工程；知识产权国际保护原则，知识产权国际保护制度体系，国际知识产权环境等。
2. 专利申请、授权与确权。
包括专利申请文件（权利要求书、说明书、外观设计专利申请）；专利授权程序中的疑难法律问题（专利保护客体、新颖性、创造性）；复审程序与无效宣告请求审查程序；国际专利申请的特点和程序等。
3. 专利保护。
包括发明、实用新型和外观设计专利的保护范围；专利权期限补偿，药品专利纠纷早期解决机制；专利侵权行为的认定与判定，侵犯专利权的民事责任、行政责任；不视为侵犯专利权行为的情形，现有技术和现有设计抗辩；侵犯专利权的诉讼时效及赔偿计算方法、专利侵权损害评估制度、惩罚性赔偿；特殊情形下侵犯专利权的举证责任，侵犯专利权的诉前临时措施和诉前证据保全；专利侵权纠纷行政裁决；假冒专利行为以及法律责任，假冒专利行为的查处等。
4. 专利运用。
包括专利运用的含义和类型，知识产权运营服务体系、高价值专利的含义；专利运营基金的主要模式，专利质押融资体系及质押融资风险补偿基金；专利评估的常见方法；专利风险预警的内涵、主要内容、基本流程、操作实务及涉外专利风险防控；专利联盟的管理模式和构建，专利联盟的运行机制；专利布局的操作实务；专利导航的内涵和主要类型，专利导航的基本流程、操作实务等。
5. 商标申请、审查与注册。
包括商标与商标法概述，中国商标法律制度的基本特点，现行商标法修正的背景和内容，商标注册和管理机关、行政裁决机构及执法机关；取得注册商标专用权的原则和途径，商标注册的申请，商标注册申请的审查，商标异议、商标评审和商标注册；注册商标的续展、变更和转让；注册商标的注销、撤销和无效宣告；马德里商标国际注册的基本概念及马德里体系概况等。
网络环境下商标反淡化保护问题初探
对 驰名商标 的侵 犯手段也是花样 日益翻新 ． 稍不注意 ． 驰名商标就成
了别人商 品的推销员。网上特有的侵权方式主要有 ： 链出侵权 、 链人侵 权、 加框链接侵权！深链接侵权 、 、 设元标记侵权等 。 随着技术的发展 ， 还会有新 的侵权方式不断产生 （ ） 出侵权 １链 链出是指从 自己的网页上链接到别人的网页， 把访 问 自己网页 的人 ． 带到别人的网页上 ． 自己网页上不留一点痕迹 。 在链 出过程中 ． 自己的网页 只是 充当一座桥梁 ． 为他人 网页被访 问提供 机 会 。② （） ２ 链入侵权。 在这种侵权 方式中． 链人者把他人网页上的构 图内 ２ 网络 环 境 下商 标 淡 化 的 表 现 形式 容如图标 、 图像 、 文字等引入 自己的网页 如果引入 的内容包含他人的 驰名商标 ． 也是对驰名商标的淡化行 为 商标领域的网上侵权 ． 以域名与商标 的权利 冲突最 为典 型。有学 （） ３加框链接侵权。加框链 接是指行为人将 自己的网页缩成 为一 者提出如果经营者将竞争对手的商标 注册为 自己的域名 。 在互联 网上 个“ 镜框”将他人 网页 内容变成“ 框” ， 镜 中的画面 。 通过这种技术 ， 行为 会误导 消费者 ． 坏社会 已经形成 的商标 权利体系 ． 破 当然构成侵 犯他 网站 页面上 某些部分保 留原来 页面内容 ． 某些部分 链 人 的商标权 该理论的大前提是竞争关系的存 在 ． 对与商标权 人不存 人的 网站不变 ． 别人网站的内容在 自己的网站 中尽 收眼底 。行为 在竞争关系的域名抢注并不在禁止之列。 然而． 司法实践 中， 法院最先 人他人网页的内容 ． 人可 以在 自己 的网页 中 ． 若干含有驰名商标 的网页加框 ． 将 在一 个网 处理 的几个案件 ． 是在域名抢注者与商标权人之间并不存在竞争 恰恰 对行 为人网站的点击率大 关 系， 直接 引用《 反不 正当竞争法》 则过 于原则 ， 也不严密 ； 引用《 商标 站 中就能浏览 到大量有关驰名商标的信息 ． ’ 法》 却无法条 可依 ， 疑为 审理案件 又增加 了难度 。这种情况下 ， 这无 我 有帮助。 （） ４ 纵深链接侵权 。 纵深链接是指通过特殊设置 ， 在需要链接外部 们可 以把 目 光投 向商标反淡化理论 。因为 ． 反淡化理论并不要求淡化 可以绕过被链接 网站 的主页 ， 直接利用其子 网页 。 如果被绕过 者 与驰名 商标所 有人之间存在竞争关 系 ． 不以是否产生混淆 、 误认为 网站时 ． 的广告是驰名商标 ． 就会使驰名商标失去增加 影响力 的机会 ， 碍其 妨 前提 ． 而互联网不与具体 的商 品或服务相联系 ． 从这一点上说 ． 恰巧适 对网 民的宣传 。 而且 ． 这种深层链接是直接到达被访 问的内容 ， 容易引 用 于网上 的商标侵权 使 而淡化驰 名商标的 在 网络环境中 ． 侵权人往往利用技术手段采用多种形式对驰名商 起混淆 ． 网民们分 不清到底浏览 的是谁 的网页 ， 声誉。 标进行淡化 ． 具体表现为以下几种行为 ： （） ５ 设元标记侵权 。 元标记是 网主对网站 的所有 人、 内容进行描述 ２１ 域名对驰名商标 的淡化 ． 的关键词 ． 这些关键词写入 网站软件中 ． 只提供他人搜索使用 ， 并不在 域名 （０ ａ ａ ｅ， Ｄｍ ｉ ｎｍ １ ｎ 又称 网址 ． 是接入因特 网的单位在 因特 网上 是暗藏 的字 串 如果埋人的字串是他人的驰名商标或与 的名称 一般认 为 ． 域名也是一项知识 产权 但如果行为人 恶意将他人 网页上出现 ． 之相似 的标记 ． 当消费者使用 网上搜索 引擎查找该驰名 商标 时 ， 行为 的驰名商标注册为 自己的域 名 ．则会严重 的侵犯驰名商 标权人的利 人 的网页会位居搜索结果 的前列 。 例如有两家网站将花花公子 的注册 益： ， 首先 因为域名在网络上唯一性 的特点 ， 驰名商标一旦被他人注册 ＰＡ Ｂ Ｙ 和 Ｐ Ａ Ｍ Ｔ ” 尽 为域名��
驰名商标的淡化与反淡化
意程度 方面区别 不同的商 品 ， 从而促进消费者的不断购买。从商
标 的基本功能 出发 ， 在商标被使用在非竞 争商品时 ， 其在 满意程 度 方面对不 同商 品的区别作用 就会 受到削减和淡化 。商标越 是
显 著或独特 ， 给公 众的印象就越深 ， 就越是应 当限制他人 在非竞 争 商品或服务上使用 。”也就是说 淡化理论要 解决 的不是 消费
力度和塑造品牌形 象使得驰名商标获得 了极 大的商业价值与消费者信赖。然而经营过程 中他人 为获得不 当商业 利 益 的” 搭便 车” 行为、 商标权 人 怠 于采取 商标 保护 措施 的退化 现 象等 都成 为威 胁驰 名 商标 的 悬颅 利 刃 。淡 化理 论 在 这种 背景 下 也应运 而生 ， 本 文将 通 过对 淡化 理论 的研 究 ， 提 出相 应 的驰 名 商标 反 淡化措 施 。 关 键词 ： 驰 名 商标 ； 淡化 理论 ； 反 淡化
探 索与研 究
投资与创业 ２ ０ １ ３ ． １
驰 名 商标 的淡化 与反 淡化
隋 兵 徐径 新 孔 佳 栋
（ 杭 州 市余 杭 区人 民检 察院 浙江 杭 州 ３ １ １ ０ ０ ０ ）
摘
要： 从 普 通 商标 到 驰名 商标 的 升华 ， 凝 结 了商标 权人 巨大的 心血 。 商标权 人 通过 精研 商 品品质 、 提 升 宣传
行为不 但对 这种 驰名 商标与 商 品或服 务 的联 系造成极 大 的影 响， 甚 至还会减弱驰名商标 的显著 性 ， 是对驰名商 标特殊价值 的 极大威胁。
无二 的联 系被切 断 ，从 而削弱了驰名商标识别特定类 别 中特
定商品或服务来源的能力。简言之 ， 就是 削弱 了驰名商标与个体 商品之 间特有 的联想 。驰 名商标原本 的受众群体在长 时间的受 弱化行为影 响后会使得这 种特定的 、 唯一的联想越来越模糊 。 无 法像 从前一样一看到 此商 标就会 与驰名商标指 向的商 品或服务
论驰名商标反淡化问题
驰名商标反淡化问题研究7000摘要驰名商标有着无限商机和巨大的经济效益，所以随着市场竞争的愈发激烈，企业对于负载在驰名商标上负载的利益愈发关注。
由此也产生了驰名商标淡化行为。
对于对驰名商标反淡化保护很有研究的必要。
从驰名商标的含义及淡化问题的一般理论入手，阐释了驰名商标的概念和认定，论述了驰名商标淡化的表现和危害。
对反淡化保护理论进行了论述，回顾了反淡化保护理论的产生和发展，探讨了反淡化保护理论的基本内涵。
在此基础上从降低驰名商标的识别度、损害消费者的合法权益、妨碍权利人的竞争能力三个方面分析了驰名商标反淡化保护的必要。
最后结合我国实际情况对国驰名商标反淡化保护的现状进行了分析，并提出了驰名商标反淡化保护的建议，包括驰名商标反淡化保护的措施以及我国驰名商标反淡化保护的限制两个方面。
关键词：驰名商标反淡化建议前言驰名商标具有较高的声誉和商业价值，具有十分重要的经济意义。
各个企业都看到了品牌后面所带来的巨大商机和利润，投入巨额成本打造自己商标，使得自己的商标激烈的市场竞争中被消费者认知和认同，因而提升企业的竞争力。
但是，当商标真正产生较高的辨识度甚至成为驰名商标后，又要面对更大的威胁，那就是商标淡化的问题。
随着商品日益增多，商标的作用一再突破其“标示出处”这一被有些学者称为“商标最基本作用”的范围，而渐渐向产品品质保证、广告等功能发展1。
随着商标作用的扩展，新问题的增多，反淡化的相关保护和措施同时也应运而生。
一、驰名商标的含义及淡化问题（一）驰名商标的概念和认定1、驰名商标的概念驰名商标“well-known mark”最早出现在上世纪早期的《保护工业产权巴黎公约》中。
根据该公约的规定，第一次提出了驰名商标的保护的理念，但缺乏对1黄晖．驰名商标和著名商标的法律保护[M].北京:法律出版社,2011:125.驰名商标的深入立法规定。
纵览各国立法，对于驰名商标的理解也有一定的差别。
但总体上，驰名商标通常是指在市场上享有较高声誉和知名度，代表企业较高竞争能力的商并为相关公众所熟知的，能够区别于相关产品或服务，以及具体个人或企业的标示。
商标淡化制度在我国立法中的运用
年 达成 的世界 贸 易组织 中《 与贸易 有关 的知 识产权 协 议》（ ｒｅ ｎ ｎ ｒｄ － ｌｅ Ａｓｅｔ ｆ Ａｇｅ ｍｅ ｔ ｏ Ｔ ａ ｅＲ ａ ｄ ｅ ｔ ｐｃ ｏ ｓ
一
般认 为 ， 商标 淡 化理 论 源 于德 国 ， 为美 国 后
Ｉｔ ｌ ｔａ Ｐｏ ｒ ｉｈ ， 称 Ｔ ＩＳ协 议） 世 ｎ ｌ ｃｕｌ ｒｐ ｔ Ｒｇ ｔ 简 ｅｅ ｅ ｙ ｓ ＲＰ ，
Ｖｏ． Ｎ ． １ ｏ３ ９ Ｊ ２ ０ ｉ ０９ ｍ．
商 标 淡化 制 度在 我 国立 法 中的 运用
靳 晓 东
（北 京 工 业 大 学 经 济 与管 理 学 院 ， 北 京 １０ ２ ） ０ １４
摘
要：在分析商标淡 化制度的基础上， 指出商标淡 是指 减少、 削弱驰名商标或其他具 有相 当知名度商标 的
识 别 性 和 显 著 性 ， 害 、 污 该 商 标 的 行 为 。 该 制 度 已 为 美 国 、 国 、 国立 法 以 及 《 黎 公 约 》 国 际 公 约 所 采 损 玷 德 法 巴 等 用 ， 于驰 名 商 标 的 保 护 发 挥 了 重 要 作 用 。 为 适 应新 的 形 势 ， 议 我 国商 标 法 采 用 该种 制度 ， 立 法 中 明确 商 标 对 建 在 淡 化 的 概念 并 对 商标 淡 化 制 度 作 出 系 统 的 规 定 。
消费者 发 生混淆 。商标 的知 名度越 高 ， 则对其 保护 的范 围可及 于其他 类别 的商 品 。
国《 识 产权 法 典 》 １９ 知 、 ９ ４年 德 国《 标 法》 有 相 商 都 关 的规 定。一 些 国 际 条 约 也 吸 收 了这 一 理 论 ， 如 《 巴黎 公 约》 １ ６ （９ ７年斯 德 哥尔 摩文 本 ） ６条 之二 第
论非遗标示商标抢注问题
论非遗标示商标抢注问题作者：梁越段沁欣廖兴宇来源：《西部学刊》2021年第13期摘要：对于非遗标示商标的保护不能只保护其文化价值目标，而是要把对非遗标示商标的保护作为非遗衍生知识产权利益法律保护的一种具体模式。
对于非遗标示商标，无须要求其认定与普通注册商标一样，在面对非遗标示恶意抢注问题中，要证明非遗商标“在先使用”的属性，并对非遗商标的知名度作出判断。
为有效防范非遗文化标示注册商标的非法抢注现象，要明确《商标法》第三十二条对非遗标示商标的适用标准与条件，根据所要保护的非遗标示知识产权利益进行细分，对《商标法》规定的制度进行创新，以更好地保护非物质文化遗产衍生的知识产权利益。
关键词：非遗标示商标;商标抢注;《商标法》中图分类号：D923.43文献标识码：A文章编号：2095-6916（2021）13-0079-03一、非遗标示商标抢注问题（一）非遺标示商标所谓非遗标示商标，可以将其定义为由非物质文化遗产符号构成的商标。
从学理意义上看，非遗标示商标与非遗实体的整体性文化价值不同，非遗标示商标是非遗表达方式的一种碎片化存在，其上附载着由传统文化所衍生出来的知识产权利益和经济利益。
从学理上看，非遗标示商标主要存在三种利益：一种是消极的知识产权。
所谓消极的知识产权利益就是指能够消极地对他人就此知识产权利益的获得予以排斥。
另一种是积极的知识产权。
它是指依托于非物质文化遗产本身所取得的知识产权利益。
如果被赋予了专利权限，则应当负有类似于专利权限的责任。
第三种是知识产权的衍生利益。
广义衍生利益指的是非物质文化遗产在长期历史发展进程中所取得的社会公众认可、信赖和良好评价，进而建立起较好的声誉。
非遗标示商标就是这一衍生品中知识产权利益最大化的表现。
所以申请和注册非遗标示商标的本质不仅是具有字面含义的非遗符号向学理意义上的标示商标转换的结果，更是对非遗衍生知识产权利益的保护。
因此，对于非遗标示商标的保护不能只保护“非遗保护”的文化价值目标，而是要把对非遗标示商标的保护具体为非遗衍生知识产权利益法律保护的一种具体模式。
商标淡化理论及反淡化措施
商标淡化理论及反淡化措施早在1927年，Frank Schechter教授在哈佛法学评论发表《商标保护的理性基础》的著名论文，为商标淡化理论奠定了理论基础。
至今近80年来，世界各国对其的研究逐步深化，无论在理论还是实践上都进行了许多可贵的尝试，如1923年德国法院有关“4711”香水案的判例，1947年美国马萨诸斯州首先进行了有关反商标淡化的立法，巴黎公约1967年文本对驰名商标的特殊保护，TRIPS的有关条款，直至1995年《美国联邦反商标淡化法》横空出世，无不意味着国际上对商标淡化认识的深化和重视。
作为WTO的一员，商标淡化的研究热潮同样波及到了我国，2001年修订后的《商标法》第13条第二款“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”，这是我国目前层次最高的有关反商标淡化的立法。
但我国反淡化立法目前仍过于粗线条，不足以适应目前商标淡化的复杂情况，也不足以保护国内外著名商标所有人的权利。
一．商标淡化的概念及构成要件商标淡化是指冲淡或者逐渐减弱消费者或者公众将商标与特定的商业来源之间联系起来的能力[1]。
商标淡化的构成通常包括三个要件。
第一，行为人实施了淡化行为。
如何实施淡化行为？国内多数论者认为，商标淡化的手段主要有两种，其一、弱化，其二、玷污。
其实，淡化的手段多种多样，有些还颇具“中国特色”，现把实践中常见的几种归纳如下。
1．弱化，又称暗化，是指将他人具有一定知名度的商标使用在不相同、不相似的商品或服务上的商标淡化行为[2]。
例如，“可口可乐”是世界上最知名的商标之一，普通公众看到这个商标的第一反映，通常会把它和“可乐”这种碳酸饮料联系起来，同时会把它和可口可乐公司联系在一起，因为“可口可乐”这种商标具有显著性和识别性，能够标示和识别商品的来源。
如果有人注册并生产“可口可乐”牌电视机、洗衣机等，尽管实际生产者和可口可乐公司没有任何联系，但消费者却很可能以为它们也是可口可乐公司生产的。
法考重点知识点2024
法考重点知识点2024一、民法。
1. 总则部分。
- 民事法律关系的要素，特别是主体中的自然人（民事权利能力和民事行为能力的判断）、法人（法人的分类、法人的设立与终止等）。
- 民事法律行为。
有效、无效、可撤销、效力待定民事法律行为的情形及法律后果。
例如，欺诈、胁迫、重大误解、显失公平等可撤销民事法律行为的构成要件。
- 代理制度。
包括代理的种类（委托代理、法定代理等）、无权代理（表见代理的构成要件和法律效果）。
2. 物权部分。
- 物权变动模式。
基于法律行为的物权变动（如不动产物权登记生效主义、动产物权交付生效主义等）和非基于法律行为的物权变动（如继承、法院判决等导致物权变动的情形）。
- 所有权。
包括共有（按份共有和共同共有的区别、共有物的管理与处分等）、善意取得制度（构成要件和适用范围）。
- 用益物权。
如土地承包经营权、建设用地使用权、地役权的设立、内容和流转等。
- 担保物权。
抵押权（不动产抵押权、动产抵押权的设立、抵押权的顺位等）、质权（动产质权和权利质权的设立与实现）、留置权（成立要件）。
3. 合同部分。
- 合同的订立。
要约与承诺的规则，合同成立的时间和地点。
- 合同的效力。
与总则中民事法律行为效力的联系，如违反法律法规强制性规定的合同效力判断。
- 合同的履行。
履行规则（同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权的构成要件和行使效果）。
- 合同的变更和解除。
法定解除的情形（如不可抗力、预期违约等导致合同解除的情况）。
- 典型合同。
买卖合同（标的物的风险负担、瑕疵担保责任等）、租赁合同（租赁期限、承租人的优先购买权等）、借款合同（利息的规定等）等。
二、刑法。
1. 总则部分。
- 刑法的基本原则。
罪刑法定原则（其内涵包括形式侧面和实质侧面）、罪责刑相适应原则等。
- 犯罪构成。
四要件（犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客体、犯罪客观方面）或者二阶层（违法阶层和责任阶层）体系下的犯罪认定。
- 犯罪主体。
刑事责任年龄（如完全刑事责任年龄、相对刑事责任年龄的划分及特殊情况）、刑事责任能力（精神病人、醉酒的人犯罪的责任认定等）。