律师实务-律师的权利和义务(第四章)

刑法第306条——律师头上的达摩克利斯之剑

“刀尖上的舞者” “戴着镣铐跳舞” 目前因为刑法第306条的伪证罪，已经有 100多名律师锒珰入狱。

《刑法》第306条：在刑事诉讼中，辩护人、 诉讼代理人毁灭、伪造证据，帮助当事人毁 灭、伪造证据，威胁、引诱证人违背事实改 变证言或者作伪证的，处三年以下有期徒刑 或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以 下有期徒刑。
二、 律师对委托人的义务

维护当事人合法权益。
接受委托后，无正当理由的，不得拒绝辩护 或者代理。 不得在同一案件中为双方当事人担任代理人。

不得利用提供法律服务的便利牟取当事人争 议的权益。 不得接受对方当事人的财物。

在执业活动中应当保守国家秘密、当事人的 商业秘密，不得泄露当事人的隐私。

一般只能在四种情形下行使
第一，委托人的委托事项违法，如当事人委 托在法庭上作伪证；
第二，委托人利用律师提供的服务进行合同 欺诈活动； 第三，委托人对律师隐瞒事实；
第四，委托人严重侮辱律师的人格，导致律 师无法工作。
第二节
律师的义务
一、律师对委托人的义务 二、律师对法院、仲裁机构的义务 三、 律师的其他义务

但对于违法取得的证据没有明确具体的排除 措施。

国外绝大多数国家法律都明确规定对违法性 的证据一概排除。

辛普森案件证据（Beyond Reasonable Doubt超越合理怀疑）
许多国家规定，控方对刑讯逼供行为负有举 证责任。

（四）同在押犯罪嫌疑人或被告人会见和通信

应履行规定的手续
律师执业证书 律师事务所证明 委托书或者法律援助公函
三、律师对法院、仲裁机构的义务

不得提供虚假证据、不得隐瞒事实或者威胁、 利诱他人提供虚假证据，不得妨碍对方当事 人合法取得证据。

不得违反规定会见法官、检察官、仲裁员； 向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作 工作人员请客送礼或者行贿，或者指使、诱 导当事人行贿。
不得扰乱法庭、仲裁庭秩序，干扰诉讼、仲 裁活动的正常进行。
（二）拒绝作证权
拒绝作证权是指律师对因执行职务而获知的 当事人的秘密（职业秘密），有权拒绝作证。 例外：


只有对在执业中获知的当事人秘密才能行使 拒绝作证权，对执业外获知的秘密则不能拒 绝作证 对执业时获知的被告人的未被发现的犯罪事 实，可能危及国家安全、社会安定及人民群 众生命安全时

（三）拒绝辩护权


2．律师对于阅卷中接触到的国家机密和个人 隐私，应当严格保守秘密。

河南焦作市路通律师事务所律师于萍涉嫌 故意泄露国家秘密案。
（三）调查取证权

向有关单位或者个人调查与承办法律事务 有关的情况 调查取得的证据，法庭应予以审查并决定 是否采信。 应持律师事务所的介绍信，否则不能行使 此项权利。
２.由于没有庭前证据开示制度，抗辩式的审 判难以实现。
３.证人不出庭，使法庭质证失去作用。 ４.过分依赖言词证据，物证、书证受到忽视。
５.司法鉴定制度不完善，难以保证鉴定结论 的客观公正性。
６．违法证据的排除原则不明确，证据的合法 性被忽视。

刑诉法第43条第２款规定：“严禁刑讯逼供 和以威胁、引诱、欺骗及其他非法的方法收 集证据。”

四、律师的其他义务
由律师事务所统一接受委托，统一收费 不得扰乱律师管理制度 不得诋毁其他律师 不得以支付介绍费等不正当手段争揽业务 提供法律援助

二、律师的人身权利
《律师法》规定：“律师在执业活动中人 身权利不受侵犯。” 主要包括：
住宅和办公地点不受侵犯
人格尊严不受侵犯，名誉权不受损害
人身自由不受非法限制与剥夺 刑事辩护豁免等权利。
（一）辩护豁免权

律师依法执行职务，担任诉讼代理人或辩 护人时，所发表的辩护言论享有不受法律 追究的权利。

涉及国家秘密的案件，律师会见在押的犯罪 嫌疑人，应当经侦查机关批准 律师会见犯罪嫌疑人、被告人，不被监听。

（五）有得到人民法院适当的开庭通知的权利
人民法院的开庭通知书至迟应在开庭３日
前送达辩护律师手中。
（六）参加法庭审查的权利（发问、辩护、质 证、提出新证据、拒绝回答不当询问） （七）代行上诉权 （八）获取本案各种法律文书副本的权利 （九）为被告人申请变更强制措施的权利
司法实践中适用证据存在的问题
１.律师调查取证困难，刑事辩护权受到阻 碍 (１)律师调查时间滞后。在侦查阶段，律师 基本上不能进行调查。 (２)证人对律师的拒绝权。刑诉法规定律师 调查要经过被调查人的同意。
(３)向被害人及被害人一方的证人调查，要 经过控方或法院批准。 (４)对在押嫌犯无法调查取证。
律师实务
第四章 律师的权利和义务
第一节
－、律师的执业权利
律师的权利
（一）律师依法执行职务受保障的权利 两方面加强完善 规定对非法干涉律师依法执行职务者的具 体制裁措施； 增加律师因权利受到侵害的具体救济措施。
（二）查பைடு நூலகம்案卷权
１.律师可以查阅的卷宗材料的范围

自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制 与案件有关的诉讼文书及案卷材料。 自案件被人民法院受理之日起，有权查阅、摘抄 和复制与案件有关的所有材料。 不包括审判委员会和合议庭的记录以及事关他案 的线索材料。