中国信托市场法制年度报告

2009年中国信托市场法制报告 2一、2009年信托立法与监管政策述评 2（一）有条件支持信托公司创新活动 2（二）规范信托公司证券投资信托业务2（三）修订集合资金计划的合格投资者标准 3（四）依法纠正信托公司信政合作业务3（五）规范商业银行个人理财业务 3（六）治理信托公司专用证券账户 4（七）防范信托公司项目融资业务风险4（八）进一步规范银信合作事宜 4（九）禁止信贷资产非真实转让 5二、2009年信托机构的发展与竞争业态述评 6（一）信托公司的发展：战略性重组 6（二）2009年信托机构的竞争业态10三、2009年中国信托产品述评 14（一）信托产品发行的总体情况14（二）银信理财合作产品15（三）信政合作产品17（四）证券投资信托产品20（五）房地产信托产品21四、2009年与信托有关的典型案例述评23（一）华宝信托有限公司汽车抵押贷款证券化信托案23（二）安信信托投资股份有限公司河南新陵公路贷款信托案25 （三）中融国际信托有限公司股权投资（中孚实业）资金信托案28 五、2009年信托法制理论研究综述31（一）信托法总论研究31（二）公共信托理论34（三）信托行为理论35（四）具体信托制度研究35（五）信托税制362009年中国信托市场法制报告贾希凌张敏周天林*2009年对中国信托业来说是承前启后、继往开来的重要一年。

信托监管政策因时而动。

中国信托业在举国应对国际金融危机的大环境下，充分发挥信托制度的灵活性，开拓创新，稳定发展，总资产管理规模突破2万亿人民币。

信托产品不断推陈出新，继续与各类金融机构展开合作，在资产管理市场上获得长足进展。

一、2009年信托立法与监管政策述评2009年初以来，金融危机席卷全球，我国4万亿经济刺激计划陆续实施，与信托业发展相关的规范性文件密集颁行，还有一系列重要的信托法规（或规章）也在陆续征求意见，我国信托业立法进入了一个前所未有的高潮期。

显而易见，监管层正在通过这种系统化的制度建设进一步提升专业化的信托监管水平，从而为信托业转型和可持续发展提供稳固的制度保障。

（一）有条件支持信托公司创新活动2009年1月10日，银监会发布《关于当前调整部分信贷监管政策促进经济稳健发展的通知》（银监发[2009]3号）。

《通知》从十个方面对有关信贷监管规定和要求作出了适当调整，鼓励包括信托公司在内的银行业金融机构按保增长、防风险要求，加大对经济发展的信贷支持力度，促进经济稳健发展。

对信托公司以固有资产独立从事私人股权投资、以集合资金信托计划的资金向他人提供贷款、以信托资金向房地产开发项目发放贷款等业务给予了有条件的创新支持。

2009年3月24日,央行和银监会联合发布《关于进一步加强信贷结构调整促进国民经济平稳较快发展的指导意见》（银发[2009]92号），为“落实好房地产信贷政策，支持房地产市场平稳健康发展”，支持资信条件较好的房地产企业发行企业债券和开展房地产投资信托基金试点，拓宽房地产企业融资渠道。

2009年3月25日，银监会发布实施《中国银监会关于支持信托公司创新发展有关问题的通知》（银监发[2009]25号）。

该《通知》以专门文件的形式，通过细化相关政策规定，在坚持风险可控原则基础上，支持并指引信托公司业务创新发展。

（二）规范信托公司证券投资信托业务2009年1月23日，继2008年10月对信托公司开展房地产、证券等敏感类业务进行风险提示和规范后，银监会于2009年1月23日又发布了《信托公司证券投*贾希凌，华东政法大学副教授，法学博士；张敏，华东政法大学经济法学院教师，法学博士；周天林，北京高朋律师事务所上海分所高级合伙人，法学博士。

资信托业务操作指引》（银监发[2009]11号），进一步规范了证券投资信托业务，保护信托当事人的合法权益。

（三）修订集合资金计划的合格投资者标准2009年2月4日，银监会发布施行《信托公司集合资金信托计划管理办法》的修改决定，核心内容是将该办法的第5条第3项“单个信托计划的自然人人数不得超过50人，合格的机构投资者数量不受限制”修改为“单个信托计划的自然人人数不得超过50人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制”。

另外将第27条第2项“向他人提供贷款不得超过其管理的所有信托计划实收余额的30％”，修改为“向他人提供贷款不得超过其管理的所有信托计划实收余额的30％，但中国银行业监督管理委员会另有规定的除外”。

此次修改后的《管理办法》不是在“合格投资者100万元”的基础上放开人数的限制，而是将放开的条件提高到“单笔委托金额在300万元以上”，除了出于对自然人投资者风险接受能力的考虑，似乎也在某种程度上将信托公司更进一步推向了私募的方向，而这也可能成为未来信托行业政策的一个方向。

（四）依法纠正信托公司信政合作业务2009年4月14日，银监会发布《中国银监会办公厅关于信托公司信政合作业务风险提示的通知》（银监办发[2009]155号），及时纠正解决部分信政合作业务存在着项目管理不够严谨，担保、抵押等行为不够规范，个别业务环节存在法律瑕疵等问题。

（五）规范商业银行个人理财业务2009年7月6日，银监会发布《关于进一步规范商业银行个人理财业务投资管理有关问题的通知》（银监发[2009]65号），重点对理财资金的投向进行了细化和规定。

《通知》从投资管理的原则、投资管理的方式和投资方向等三个层次对商业银行理财业务的投资管理进行了进一步的明确规范，引导商业银行调整理财业务的定位，加大客户细分力度，在引导高端投资者审慎投资的同时，尤其要求银行对中低收入投资者进行更有效的保护；《通知》更加强调了商业银行“卖者有责”，加强了对银行理财业务的监督管理。

《通知》强调，商业银行开展个人理财业务应坚持审慎、稳健的原则对理财资金进行科学有效地投资管理，尽责履行信息披露义务，并在客户分类方面也提出了原则性要求。

在投资管理方式上，商业银行可以委托经相关监管机构批准或认可的其他金融机构对理财资金进行投资管理。

《通知》对于理财业务的会计核算和资金托管也提出了明确要求。

在投资方向上，《通知》对理财资金投资于固定收益类金融产品、银行信贷资产、金融衍生品和结构性产品等提出了具体要求，禁止理财资金以任何形式投资于二级市场股票或与其相关的证券投资基金，以及未上市企业股权和上市公司非公开发行或交易的股份，督促和引导商业银行加强投资风险管理，不得将商业银行理财客户的资金用于投资高风险或结构过于复杂的金融产品。

此外，《通知》中也明确提出，对于具备一定投资经验，风险承受能力较强的高资产净值客户，商业银行可以通过私人银行服务满足其投资需求，对原有的投资方向不作调整，也不受本通知所禁止投向的限制。

（六）治理信托公司专用证券账户2009年8月18日，银监会制定《关于信托公司信托产品专用证券账户有关事项风险提示的通知》，针对现有信托产品证券账户的开立状况，为控制风险，促进信托行业的健康、稳定发展，加强对所辖信托公司证券投资信托业务的合规性监管，督促信托公司依法合规经营，维护信托行业良好的声誉和形象。

《通知》规定，禁止利用其他信托产品开立的证券投资账户进行证券投资，还禁止将已清算但未销户的信托产品证券账户重新启用。

信托账户暂停开户对阳光私募业务影响重大。

据统计，2009年第二季度共有214款证券类信托产品发行，而在开户暂停后的三、四季度仅有88款和38款此类产品发行。

延迟发行产品一方面会使私募机构错失众多市场机会；另一方面，长期推迟发行产品会导致客户的流失。

以上因素使私募机构不得不绞尽脑汁寻求应对措施，TOT、利用旧账户等方法均有出现。

（七）防范信托公司项目融资业务风险2009年10月初，银监会发布了《关于信托公司开展项目融资业务涉及项目资本金有关问题的通知》（银监发[2009]84号），旨在有效防范信托公司项目融资业务风险，防微杜渐，维护金融稳定，确保信托公司健康、平稳发展。

该通知要求信托公司要严格执行国家固定资产投资项目资本金管理制度，加强对项目资本金来源及到位真实性的审查认定。

对股东借款（股东承诺在项目公司偿还银行或信托公司贷款前放弃对该股东借款受偿权的情形除外）、银行贷款等债务性资金和除商业银行私人银行业务外的银行个人理财资金，不得充作项目资本金。

另外，要求信托公司不得将债务性集合信托计划资金用于补充项目资本金，以达到国家规定的最低项目资本金要求。

此举被认为是银监会再次出手堵截信托资金输血房地产的重要举措。

（八）进一步规范银信合作事宜2009年12月16日，银监会发布《关于进一步规范银信合作有关事项的通知》（银监发[2009]111号），旨在引导信托公司以“受人之托、代人理财”为本，发展自主管理类信托业务，实现内涵式增长。

从《通知》核心内容看，《通知》主要强调了信托公司在银信合作中的主导地位，并对银信合作受让信贷资产、权益类投资和政府平台公司投资提出了规范要求。

《通知》首要强调信托公司在银信合作中坚持自主管理，提高核心资产管理能力，不得将尽职调查职责委托给其他机构；在受让银行信贷资产、票据资产以及发放信托贷款等融资类业务中，不得将资产管理职能委托给资产出让方或理财产品发放银行，真正承担起受托人职责，体现“受人之托、代人理财”的信托理念，坚持受益人利益最大化原则，充分实现信托公司作为受托人独立客观管理信托财产的社会责任，使信托法律关系得以清晰，受益人利益得到保护。

《通知》进一步明确了信贷资产真实转让，防止商业银行通过非真实的信贷资产转让隐藏风险，并从资产转让公告和信贷档案转移两个方面明确了信贷资产转让的具体要求。

《通知》要求商业银行理财产品投资于权益类的金融产品或类似权益类特征的金融产品的，其理财产品的投资者应统一执行《信托公司集合资金信托管理办法》的合格投资者标准。

《通知》还规定，对于银信政三方合作业务，信托公司在自主管理的基础上，要全面了解地方财政收支状况、对外负债及或有负债情况，建立并完善地方财力评估授信制度，科学评判地方财政综合还款能力；禁止向出资不实、无实际经营业务、存在不良记录的公司开展投融资业务。

本着审慎监管原则，《通知》要求对于涉及信托产品之间发生交易的结构复杂的信托产品，信托公司应按照《信托公司管理办法》有关规定向监管部门事先报告。

从长远来看，《通知》对银信合作业务中信托公司自主管理能力的强化，有利于信托公司更加健康和可持续发展。

1（九）禁止信贷资产非真实转让2009年12月23日，银监会发布《关于规范信贷资产转让及信贷资产类理财业务有关事项的通知》（银监发[2009]113号），旨在规范银行业金融机构买入、卖出或转移信贷资产业务以及投资于信贷资产的各类理财业务，促进相关业务规范、有序、健康发展。